Faliment -angajare răspundere administrator.

Sentinţă civilă 1793/F din 05.12.2008


Dosar nr. 2913/83/2003

SENTINŢA CIVILĂ NR. 1793/F/ 5 decembrie 2007

Domeniu asociat: faliment; angajare răspundere administrator.

Prin neefectuarea de către pârât a  niciunui demers pentru refacerea

sau ţinerea la zi a evidenţei contabile a societăţii comerciale al cărei administrator

era, s-a contribuit la agravarea stării de incertitudine privind situaţia juridică a

societăţii în condiţiile în care nici antecesorul pârâtului nu a luat măsuri pentru

refacerea evidenţei  contabile– afirmativ sustrase.

Acest lucru a determinat imposibilitatea identificării activului şi pasivului

societăţii, a tuturor creditorilor şi debitorilor acesteia, pârâtul contribuind prin

neţinerea contabilităţii, în mod direct la creşterea stării de insolvenţă a societăţii,

faptă prevăzută în mod expres de dispoziţiile textului de lege în baza căruia se

solicită angajarea răspunderii patrimoniale a acestuia.

Prin cererea înregistrată la instanţă sub dosar nr. de mai sus ( fila

nr.113, vol.I), la data de 18.01.20005,lichidatorul judiciar al SC „A” SRL –  SC

„COMCAS LJ 2000„ SRL SATU MARE ( în prezent COMCAS LJ 2000 SPRL ) a

solicitat judecătorului sindic ca prin hotărârea ce o va pronunţa în cauză să oblige pe

pârâţii N Ş A şi F V în calitate de foşti  administratori ai debitoarei să suporte, în

temeiul art .72,73,74 din Legea nr. 31/1990 şi art. 124 din Legea nr. 64/1995, în

solidar, o parte din pasivul debitoarei, în cuantum de 418.103.696 lei (ROL)

reprezentând cuantumul total al creanţelor creditorilor falitei

În motivare se arată că, în cadrul atribuţiilor prevăzute de art. 10 din 

Legea nr. 64/1995, lichidatorul judiciar  a încercat  să inventarieze bunurile din

patrimoniul falitei, să intre în posesia  actelor contabile ale acesteia, insă nu s-a reuşit

acest lucru, foştii administratori ai falitei dând dovadă de lipsă de interes în relaţiile cu

lichidatorul judiciar. Se apreciază că administratorii societăţii răspund patrimonial 

faţă de prejudiciile aduse societăţii în temeiul dispoziţiilor legale referitoare la mandat

şi la cele speciale prevăzute de lege.

S-a solicitat obligarea în solidar a celor doi pârâţi, întrucât creanţele

sunt anterioare actului de cesiune de părţi sociale încheiat între cei doi pârâţi.

În drept - art.124 al.1 lit. c), d),e) din Legea 64/1995

La rândul său, creditoarea DIRECŢIA GENERALĂ A FINANŢELOR

PUBLICE A JUDEŢULUI SATU MARE, prin cerea formulată  la data de 18.05.2005 (

fila 142, vol.I), precizată la 15.06.2005 ( fila 162, vol.I), a solicitat angajarea

răspunderii patrimoniale solidare a foştilor administratori asociaţi ai falitei pârâţii N Ş

AD, FV şi B R, în temeiul art. 124 lit. d) din Legea nr. 64/1995.

În motivarea cererii se arată în primul rând, SC A SRL Bixad s-a

înfiinţat în anul 1992 cu sediul social în localitatea Bixad, str. Principală, nr. 631, jud.

Satu Mare, calitatea de asociaţi – administratori deţinând-o numiţii TV şi FV.

Prin actul adiţional, autentificat prin încheierea de autentificare nr. 1817

din 24.10.1999 cei doi asociaţi – administratori cesionează integral părţile sociale

deţinute la agentul economic, în favoarea numitului NS A, desemnat şi în calitate de

administrator.

Totodată, prin acelaşi document se hotărăşte schimbarea sediului

social  în Bucureşti, str. Prepelicarului, nr. 33, sector 5.

Prin procesul verbal de predare – primire nr. 2/1999 domnul FVpredă

actele contabile ale agentului economic de la data înfiinţării societăţii şi până la data

întocmirii procesului verbal, noul asociat şi administrator NS A.

Ulterior, din declaraţia dată de acesta din urmă organelor de poliţie,

rezultă că documentele din evidenţa contabilă i-au fost furate.

Printr-un alt act adiţional, autentificat prin încheierea de autentificare nr.

2073/22.12.1999 NSA cesionează la rândul său integral firma numitului B R, acesta

urmând să devină administrator al societăţi, însă această modificare nu a mai fost

operată în evidenţele ORC Satu Mare.

Ultimele documente contabile depuse de către agentul economic, în

virtutea prevederilor legilor financiar – fiscale, sunt bilanţul contabil pe anul 1995,

respectiv raportarea semestrială doar pe anul 1996, la care se adaugă deconturile de

TVA pentru lunile februarie – august 1996 şi declaraţiile privind obligaţiile fiscale în

lunile ianuarie, aprilie, mai, iunie şi august 1996.

Chiar în condiţiile cesionării integrale a părţilor sociale şi a predării

întregii arhive contabile la data cesionării, documentele contabile impuse de lege

trebuia să fie depuse de către foştii asociaţi administratori T V şi FV, să fie

înregistrate şi deci să existe în evidenţele DGFP a judeţului Satu Mare.

Disfuncţionalităţi în ceea ce priveşte modalitatea de ţinere a

contabilităţii au fost semnalate şi în conţinutul procesului verbal încheiat la data de 18

mai 1997 de către comisarii Gărzii Financiare, înregistrat sub nr.

1723/257/27.05.1997, anexat cererii de înregistrare a creanţei nr. 19273/17.11.2003

a DGFP a judeţului Satu Mare.

Mai mult chiar în lumina disp. art. 26 din Legea nr. 82/1991 a

contabilităţii, publicată în M.Of.nr. 265 din 27 decembrie 1991 : „În caz de pierdere,

sustragere sau distrugere a unor documente contabile, se vor lua măsuri de

reconstituire a acestora în termen de maximum 30 de zile de la constatare”, text de

lege menţinut şi în forma actuală republicată a legii în M.Of. nr. 48 din 12 ianuarie

2005, tot în cadrul art. 26.

Ceea ce înseamnă că domnul N SA nu se poate prevala de

„sustragerea” întregii evidenţe contabile a falitei pentru a justifica inexistenţa actelor

contabile.

În plus Garda Financiară Satu Mare, prin adresa nr. 2865/29.03.2000

aduce la cunoştinţa domnului N SA că are obligaţia de a se prezenta la organele

fiscale pentru anularea certificatului de înregistrare fiscală şi prezentarea

documentelor financiar-contabile, în scopul stabiliri obligaţiilor fiscale către bugetul de

stat.

În mod similar, prin intermediul adresei nr. 2864/29.03.2000, Garda

Financiară Satu Mare i-a comunicat şi domnului BR că are obligaţia de a se prezenta

la organele fiscale în vedere clarificării situaţiei societăţii.

Din verificările efectuate de către comisarii Gărzii Financiare Satu Mare

la solicitarea Inspectoratului de Poliţie a Judeţului Satu Mare – Serviciul Poliţiei

Economico-Financiare şi pe baza documentelor puse la dispoziţie de această

instituţie, cuprinde în procesul verbal din 28.09.2001, înregistrat sub nr.

1986/01.10.2001, proces verbal depus  în probaţiune ca document justificativ  al

cererii de înregistrare a creanţei nr. 19273/17.11.2003 s-a constatat că după data

cesionării părţilor sociale de TV şi FV – 24.10.1999 – se realizează încasări de sume

de către persoanele anterior menţionate, societatea comercială sustrăgându-se în

mod sistematic de la obligaţiile care îi revin în calitate de plătitor de TVA.

Pârâtul administrator BR preia „toate problemele financiare şi juridice,

atât cele dintre cedent şi cesionar, cât şi cele dintre societate şi cedent rezolvate”

prin nedepunerea pentru anii 1995,1997,1998, 1999, 2000 şi 2001 a declaraţiilor

privind obligaţiile de plată la bugetul de stat, a deconturilor de TVA, ultimele acte

contabile datând din anul 1995, respectiv o raportare semestrială pe anul 1996.

Practic, evidenţa contabilă nu a fost ţinută conform legii, încercându-se

eludarea obligaţiilor financiar-fiscale şi pierderea urmei activităţilor desfăşurate pe

firmă, prin cesiuni succesive şi schimbarea nematerializată a sediului social.

Prin întâmpinarea formulată în cauză ( fila 184, vol. I), pârâtul F V

solicită respingerea cererilor formulate împotriva acestuia de către creditoare,

respectiv lichidatorul judiciar ca neîntemeiate.

În motivare se arată că prin actul adiţional autentificat sub nr.

1817/24.10.1999 pârâtul împreună cu asociatul TV a cesionat integral părţile sociale

deţinute până la data respectivă, în favoarea numitului NSA care a fost desemnat în

calitate de administrator, iar sediul social a fost schimbat în Bucureşti, str.

Prepelicarului, nr. 33, sector 3.

Prin încheierea nr. 1584/30.11.1999 judecătorul delegat de Tribunalul

Satu Mare pe lângă Oficiul Comerţului, a admis cererea de menţiuni.

Prin procesul verbal de predare-primire nr. 2/1999 pârâtul a predat

actele contabile agentului economic, de la data înfiinţării societăţii până la data

întocmirii procesului verbal noului asociat unic şi administrator NS A.

Aspectele de la pct. 1 şi 2 sunt cunoscute şi chiar menţionate în

cererea depusă de creditoare DGFP Satu Mare.

Consideră că neefectuarea unor formalităţi şi înregistrări în evidenţă şi

la ORC Bucureşti, de către noul administrator NSA după cesionarea părţilor sociale

şi preluarea activului şi pasivului societăţii precum şi a actelor contabile nu este

imputabilă foştilor asociaţi şi administratori.

Din anul 1999 foştii administratori nu au nici un raport juridic şi nici o

obligaţie faţă de finanţele publice ei au doar o răspundere faţă de noul asociat şi

administrator.

În nici un caz în aceste condiţii nu operează răspunderea sa pentru

fapta altuia.

Analizând actele şi lucrările dosarului, respectiv:

-Raportul asupra cauzelor şi împrejurărilor care au dus la apariţia stării de

insolvenţă a debitoarei SC „ A” SRL nr. 4 (fila 47 vol. I din dosar),

- procesele verbale ale Gărzii Financiare Satu Mare (fila nr. 49, 51, 52

vol.I)

-Actele de cesiune a părţilor sociale deţinute de cei trei asociaţi succesivi

ai falitei ( filele nr.55,163,258, 273-289 vol. I)

-Procesul verbal de predare - primire din anul 1999 încheiat între FV şi N

ŞA

-Raportul de expertiză contabilă judiciară întocmit în cauză de expert

contabil Todosciuc Ioan, judecătorul sindic a reţinut în fapt următoarele:

SC ”A” SRL societate comercială supusă procedurii falimentului în

prezenta cauză, a luat fiinţă în anul 1992, având ca asociaţi fondatori pe

T V şi FV. În anul 1999, cei doi asociaţi au cesionat integral părţile

sociale pe care le-au deţinut la societate în favoarea pârâtului NŞ A.

Potrivit unui proces verbal de predare – primire încheiat la 25.11.1999

între FV şi NŞA, la data încheierii acestuia s-au predat noului asociat - administrator

toate actele firmei, activul şi pasivul acesteia, iar cesionarul a preluat toate drepturile

şi obligaţiile cedenţilor.

 Anterior datei de 21.11.1999, data încheierii procesului verbal de

predare – primire singurul înscris descoperit de către expertul contabil este bilanţul

contabil depus la organele financiare în anul 1995, iar ulterior acestei date există

procese verbale de control ale Gărzii Financiare din care  rezultă indicii cu privire la

ţinerea defectuoasă a  evidenţelor contabile ale societăţii, însă, evidenţele contabile 

prevăzute de lege nu s-au găsit în materialitatea lor.

Prin actul adiţional autentificat sub nr. 2073/22.12.1999, părţile sociale

deţinute la SC” A” SRL de către pârâtul NŞA au fost cesionate în totalitate la pârâtul

BR devenit astfel asociat unic şi administrator al societăţii. Nici după această dată nu

există indicii privind  existenţa unei evidenţe contabile a societăţii ţinută  de către

administratorul acesteia.

Prin Sentinţa civilă nr. 88/F/12.05.2004 dată de judecătorul sindic în

acest dosar, s-a admis cererea formulată de creditoarea SNP PETROM SA –  BAZA

DE APROVIZIONARE FLOREŞTI, AGENŢIA  DE APROVIZIONARE TÂRGU JIU

împotriva pârâtului NŞA, în sensul că, acesta a fost obligat să suporte din averea

proprie o parte din pasivul debitoarei falite SC „ A „ SRL în cuantum de 24.553.908 lei

(ROL), în temeiul art. 124 lit. d) din Legea nr. 64/1995, întrucât nu a ţinut

contabilitatea societăţii în conformitate cu legea. Această sentinţă a rămas

irevocabilă prin nerecurare.

În drept judecătorul sindic a reţinut următoarele dispoziţii legale:

- art. 124 din Legea nr. 64/1995 în vigoare la data promovării cererilor

contencioase (art. 138 din Legea nr. 85/2006, actuala reglementare legală în

materie) ”judecătorul sindic poate dispune ca o parte a pasivului debitorului,

persoana juridică, ajuns în stare de insolvenţă, să fie suportată de către membrii

organelor de conducere - administratori, directori, cenzori şi de orice alta persoana -

care au contribuit la ajungerea debitorului în aceasta situaţie, prin una dintre

următoarele fapte:

a) au folosit bunurile sau creditele persoanei juridice în folosul propriu sau în cel al

unei alte persoane;

b) au făcut acte de comerţ în interes personal, sub acoperirea persoanei juridice;

c) au dispus, în interes personal, continuarea unei activităţi care ducea în mod

vădit persoana juridică la încetarea de plăti;

d) au ţinut o contabilitate fictiva, au făcut sa dispară unele documente contabile

sau nu au ţinut contabilitatea în conformitate cu legea;

e) au deturnat sau au ascuns o parte din activul persoanei juridice ori au mărit, în

mod fictiv, pasivul acesteia;

f) au folosit mijloace ruinătoare pentru a procura persoanei juridice fonduri, în

scopul întârzierii încetării de plăti;

g) în luna precedenta încetării plăţilor au plătit sau au dispus sa se plătească cu

preferinta unui creditor, în dăuna celorlalţi creditori.

- art. 1201 Cod civil „este lucru judecat atunci când a doua cerere în judecata

are acelaşi obiect, este întemeiată pe aceeaşi cauză şi este între aceleaşi părţi,

făcută de ele şi în contra lor în aceeaşi calitate”.

Coroborând starea de fapt de mai sus cu dispoziţiile legale speciale

incidente în materie, judecătorul sindic a apreciat următoarele:

Faţă de existenţa unei hotărâri judecătoreşti irevocabile dată de

judecătorul sindic în cadrul unei proceduri judiciare speciale cum este cea a

insolvenţei şi a dispoziţiilor legale care reglementează răspunderea patrimonială a

membrilor organelor de conducere a unei societăţi comercială ajunsă în stare de

insolvenţă s-a apreciat că, în privinţa pârâtului NŞA, s-a stabilit în mod irevocabil 

răspunderea patrimonială a acestuia pentru săvârşirea faptei ilicite cauzatoare de

prejudicii prevăzută de art. 124 lit. d) din Legea nr. 64/1995 ( art. 138 lit. d) din Legea

nr. 85/2006). Astfel, în privinţa acestuia, pentru acest temei de drept, se constată că

în cauză există autoritate de lucru judecat motiv pentru care, în temeiul art. 137

C.proc.civ., art. 1201C. civ. judecătorul sindic urmează să admită excepţia dirimantă

invocată din oficiu în acest sens.

În sarcina pârâtului FV  nu se poate reţine săvârşirea vreuneia din

faptele prevăzute de art. 124 din Legea nr. 64/1995 şi în special a celor prevăzute de

lit. c), d), e) din acest text de lege, întrucât la data cesiunii părţilor sale sociale

deţinute la societatea comercială falită şi a transmiterii atribuţiilor sale de

administrator al societăţii, acesta a predat noului administrator toate actele societăţii,

inclusiv cele contabile, iar raportat la data cesiunii nu există nici măcar indicii de

iminenţă a insolvenţei societăţii sau că acesta ar fi  deturnat sau dosit activele

acesteia  respectiv că ar fi mărit în mod fictive pasivul acesteia.

În privinţa pârâtului B R, judecătorul sindic a apreciat ca fiind întrunite

elementele răspunderii patrimoniale prevăzute de art. 124 lit. d) din Legea nr.

64/1995 ( art. 138 lit. d) din Legea nr. 85/2006).

Astfel, judecătorul sindic a constatat că, după preluarea calităţii de

asociat unic şi administrator al societăţii comerciale falite, la data de 22.12.1999,

acest pârât nu a efectuat nici un demers pentru refacerea sau ţinerea la zi a evidenţei

contabile a societăţii comerciale al cărei administrator era.

Prin această atitudine a pârâtului acesta a contribuit la agravarea stării

de incertitudine privind situaţia juridică a societăţii în condiţiile în care nici antecesorul

său nu a luat măsuri pentru refacerea evidenţei  contabile– afirmativ sustrase.

Acest lucru a determinat imposibilitatea identificării activului şi pasivului

societăţii, a tuturor creditorilor şi debitorilor acesteia, pârâtul contribuind prin

neţinerea contabilităţii, în mod direct la creşterea stării de insolvenţă a societăţii,

faptă prevăzută în mod expres de dispoziţiile textului de lege în baza căruia se

solicită angajarea răspunderii patrimoniale a acestuia.

Faţă de cele de mai sus, în temeiul textelor de lege amintite şi a art. 11

lit. g) din Legea nr. 85/2006 rap. la art. 998 C. civ., judecătorul sindic a admis în parte

cererile de angajare a răspunderii patrimoniale formulate de lichidatorul judiciar şi de

creditoarea D.G.F.P Satu Mare , a admis excepţia autorităţii de lucru judecat invocată

din oficiu în privinţa pârâtului N Ş A, a obligat pârâtul B R să suporte din averea

proprie o parte din pasivul debitoarei, respectiv diferenţa rămasă neacoperită în urma

pronunţării sentinţei civile nr. 88/F/2004, în suma de 41.180 lei şi a respins ca

nefondate restul capetelor de cerere privind obligarea pârâţilor N Ş A şi FV la

suportarea unei părţi din pasiv în temeiul art. 124 (art. 138) lit. c), e) respectiv lit. d)

pentru ultimul pârât.

1