Prin cererea înreg sub nr.9035/110/2010, reclamanta SC R. SA Bacău, a formulat cerere pentru anularea actelor administrative emise de primarul com P. şi Consiliul local P., respectiv a DOCUMENTULUI CONSTATATOR nr.3415/28.10.2010 emis de primarul comunei P. şi a hotărârii consiliului local al com P. nr.44/26.11.2010, acte administrative ilegale şi prin care au fost prejudiciate grav interesele sale legitime, deoarece prin cele două acte administrative ilegale şi abuzive comunicate AUTORITĂŢII NAŢIONALE PENTRU REGLEMENTAREA ŞI MONITORIZAREA ACHIZIŢIILOR PUBLICE, a fost exclusă de la licitaţiile publice conform art 181 lit c din OUG nr.24/2006.
De asemenea reclamanta a solicitat suspendarea executării documentului constatator nr.3415 din 28.10.2010 până la soluţionarea definitivă şi irevocabilă a cauzei.
În ceea ce priveşte suspendarea documentului constatator 3415 din 28.10.2010 reclamanta şi-a întemeiat cererea pe dispoz. art 14 din Lg.554/2004.
În motivare, reclamanta a arătat că într-o acţiune care are ca temei încălcarea de drept subiectiv, reclamantul poate invoca ideea de perturbare dacă se află într-o legătură cauzală cu paguba.
Pe cale de consecinţă, paguba iminentă constă pe de o parte , din prejudiciul material efectiv – valoarea contractului de achiziţie publică – suferit ca urmare a descalificării din cadrul procedurii de achiziţie de lucrări publice pe raza comunei O., jud Bacău, iar pe de altă parte, din perturbarea previzibilă gravă a funcţionării reclamantei.
Deşi cele două condiţii nu sunt necesare a fi îndeplinite în mod cumulativ,. prejudiciul material viitor şi previzibil sau după caz, perturbare previzibilă gravă a funcţionării – în speţă dedusă judecăţii , ambele condiţii sunt întrunite.
I. În ce priveşte prejudiciul material efectiv şi beneficiul nerealizat, după transmiterea Documentului constatator nr.3415/28.10.2010( denumit în continuare „document constatator” ) către ANRMAP reclamanta a participat la o procedură de achiziţie de lucrări publice pe raza com O. jud Bacău.
Prin adresa nr.2301/10.12.2010 Primăria comunei O. i-a comunicat reclamantei faptul că societatea a fost exclusă de la licitaţie ca urmare a adresei ANRMAP nr.14566 din 23.11.2010, în care sunt menţionate cele două acte administrative ilegale şi abuzive.
Împotriva comunicării privind rezultatul procedurii nr.2301 din 10.212.2010 precum şi a tuturor documentelor care au stat la baza respingerii ofertei, reclamanta a formulat contestaţie în baza art 255 alin.(1) din OUG nr.34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii înregistrată pe rolul Tribunalului Bacău sub nr.9156/110/2010.
Astfel, în mod evident, documentul constatator a început deja să producă subscrisei prejudicii materiale însemnate constând din toate resursele consumate cu elaborarea unei oferte conforme şi cu participarea la procedura de achiziţie de lucrări publice pe raza com O. jud Bacău.
În egală măsură, este evident prejudiciul material constând şi din beneficiul nerealizat ca urmare a descalificării din cadrul procedurii de achiziţie de lucrări publice pe raza com O. jud Bacău, respectiv valoarea contractului de achiziţie publice, a restricţionării de a câştiga noi contracte de achiziţie publică.
II. Perturbarea previzibilă gravă a funcţionării societăţii.
Reclamanta are ca obiect de activitate construcţii civile şi industriale , iar îndeplinirea acestuia presupune în principal derularea de raporturi contractuale cu autorităţi contractante prin participarea la proceduri de atribuire.
Imposibilitatea participării la procedurile de atribuire a contractelor de achiziţie– imposibilitate generată de emiterea în mod nelegal a documentului constatator – reprezintă , în mod indubitabil, un colaps total al societăţii, situaţie în care falimentul reclamantei este o ipoteză demnă de luat în calcul.
Aceasta cu atât mai mult cu cât, astfel cum relevă înscrisurile depuse la dosarul cauzei (contractele de leasing nr.14004/13.12.2007, nr.13197 din 5.10.2007, nr.100111AA01/11.01.2010, societatea are credite şi leasinguri în derulare, ceea ce ar putea determina băncile şi societăţile de leasing să declare debitele scadente anticipat şi să procedeze la executarea silită imobiliară a bunurilor garantate.
Totodată, executarea documentului constatator are, în mod direct, repercursiuni negative şi asupra celor 98 de persoane angajate cu contracte individuale de muncă.
Prin urmare restricţionarea de a câştiga noi contracte de achiziţie publică înseamnă punerea reclamantei în imposibilitatea de a funcţiona şi de a îndeplini obligaţiile de plată către angajaţi şi alţi parteneri - creditori direcţi -, pereclitând desfăşurarea în condiţii normale a societăţii.
În ceea ce priveşte cazul bine justificat , reclamanta a arătat că şi-a îndeplinit întocmai şi la timp toate obligaţiile contractuale asumate prin Contractul de lucrări nr.2914 din 22.12.2006 denumit în continuare „Contract”) încheiat cu Consiliul local al comunei P..
Contrar conduitei contractuale ireproşabile a reclamantei , autoritatea contractantă nu şi-a îndeplinit obligaţia principală de achitare a sumei de 145.964,19 lei reprezentând contravaloarea serviciilor de construcţii potrivit Contractului şi facturilor nr.14017/ 07. 12.2007 şi nr.5967/11.12.2008.
Prin urmare, la data de 10.10.2008, prin adresa nr.2209, reclamanta a notificat autoritatea contractantă ,sistarea lucrărilor pentru neplată , potrivit art 18.2 din contract.
În ceea ce priveşte, împrejurarea că prin adresa nr.2209/10.10.2008 s-a menţionat că plata integrală se va realiza la finalizarea lucrărilor, aceasta nu are semnificaţia unei prorogări a termenului de plată a facturilor deja emise,având în vedere că facturile emise reprezintă plăţi intermediare şi nu finale, tocmai de aceea, în cadrul aceleiaşi adrese a fost somată şi sistarea lucrărilor în caz de neplată.
Cu toate că pârâta încearcă în mod lamentabil să invoce nerespectarea termenului de finalizare a lucrării, aceasta este în fapt consecinţa firească a sistării executării lucrărilor, demers la care SC R. SA este îndreptăţită potrivit clauzelor contractuale.
Nefinalizarea lucrărilor contractate nu este imputabilă SC R. SA aceasta fiind determinată exclusiv de neexecutarea culpabilă de către achizitor a obligaţiilor sale contractuale , respectiv a obligaţiei de plată a preţului.
În acelaşi sens , este aplicabilă şi excepţia de neexecutare a contractului, potrivit căruia partea care o invocă obţine, fără intervenţia instanţei judecătoreşti, o suspendare a executării propriilor obligaţii, până la momentul în care cealaltă parte, îşi va îndeplini obligaţiile ce-i revin; această excepţie este o sancţiune specifică a faptului că partea care pretinde executarea obligaţiei nu înţelege să-şi îndeplinească îndatoririle contractuale pe care le-a asumat.
Astfel, documentul constatator a fost emis în condiţiile în care cauza sistării lucrărilor îi este imputabilă exclusiv autorităţii contractante, care a refuzat să efectueze plata la termenele arătate în contract.
Or, documentul constatator a fost emis şi cu nerespectarea art 971, alin.(1) lit..d) din OUG nr.34/2006, respectiv anterior încheierii procesului - verbal de recepţie la terminarea lucrărilor.
Poziţia pârâtei cu privire la răspunderea executării documentului constatator nr.3415/28.10.2010, a fost aceea că în cauză nu sunt îndeplinite condiţiile prevăzute de art 14 din Lg.554/2004, întrucât reclamanta nu a dovedit prejudiciul respectiv paguba iminentă şi nici cazul bine justificat.
În susţinerea, respectiv combaterea acţiunii părţile au depus înscrisuri.
Analizând actele şi lucrările dosarului, instanţa reţine următoarele:
Cu adresa nr.3414 din 28.10.2010, Comuna P. prin primar, face cunoscut reclamantei SC R. SA Bacău, că reziliază de drept contractul de lucrări nr.2914/221.2.2006, cu termen de finalizare la 30.03.2009, ca urmare a neîndeplinirii obligaţiilor contractuale în sensul nefinalizării la termenul stabilit a lucrărilor contractate . Deasemeni, prin aceeaşi adresă face cunoscut că va întreprinde demersurile necesare recuperării contravalorii lucrărilor facturate şi achitate dar care nu întrunesc condiţiile stabilite prin contract; valoarea fiind stabilită de Curtea de Conturi a României – Camera de Conturi Bacău, astfel cum s-a reţinut prin Decizia nr.30/30.0p9.3010.
Pârâta a înaintat reclamantei şi documentul constatator nr.3415/28.10.2010 înaintat către ANRMAD Bucureşti referitor la modul de îndeplinire a obligaţiilor contractuale emis în conformitate cu prevederile art 971 din HG nr.925/2006, cu modificările şi completările ulterioare.
Referitor , la documentul constatator 3415/28.10.2010, emis de Primarul com P. reclamanta a solicitat suspendarea executării , în temeiul art 14 din Legea contenciosului administrativ.
Procedura suspendării execuţiei actului administrativ este caracterizată ca fiind o procedură sumară în care se verifică numai aparenţa dreptului. Din interpretarea coroborată a prevederile art 1 alin.1 şi art 14 alin.1 din Legea contenciosului administrativ este necesar a fi întrunite cumulativ condiţiile existenţei unui caz bine justificat şi iminenţa producerii unei pagube care astfel - poate fi prevenită. Cele două condiţii , prin tonul lor restrictiv – imperativ denotă caracterul de excepţie al măsurii suspendării executării actului administrativ , presupunând aşadar dovedirea efectivă a unor împrejurări conexe regimului administrativ aplicabil actului atacat care să fie de natură a argumenta existenţa unui caz bine justificat şi a iminentei producerii pagubei .Cele două condiţii prevăzute de art 4 alin.1, nu se consideră a fi îndeplinite prin invocarea unor argumente ce tind să demonstreze aparenţa de nelegalitate a actului administrativ ,. a cărui executare se solicită a fi suspendată.
Cu ocazia soluţionării cererii de suspendare a executării a actului administrativ, instanţa are posibilitatea de a efectua o cercetare sumară a aparenţei dreptului, întrucât în cadrul procedurii prevăzute de lege nu poate fi prejudiciat fondul litigiului.
Paguba iminentă , astfel cum este definită de art 2 alin.1, din Lg,554/2004, presupune existenţa în cuprinsul actului vizat a unor dispoziţii care prin aducerea la îndeplinire i-ar produce reclamantului un prejudiciu greu sau imposibil de înlăturat.
Reclamanta a precizat că paguba iminentă ar consta în valoarea contractului de achiziţie publică suferit ca urmare a descalificării în cadrul procedurii de achiziţie publică şi perturbarea gravă a funcţionării societăţii.
Invocarea acestor motive de către reclamantă nu au caracter aparent ci vizează legalitatea derulării procedurii de achiziţie publică presupunând administrarea şi interpretarea unor probe care ar antama fondul cauzei.
Reclamanta prin probatoriul administrat nu a dovedit prejudiciul respectiv paguba iminentă făcând referire la prejudiciul material şi beneficiul nerealizat pe care l-ar suferi susţinând că activitatea societăţii ar fi grav perturbată indicând anumite situaţii ipotetice.
În privinţa cazului bine justificat reclamanta a invocat argumente şi a încercat să demonstreze nelegalitatea actului administrativ , a cărui executare se solicită a fi suspendată în sensul îndeplinirii obligaţiilor contractuale ,nefinalizarea lucrărilor şi sistarea acestora neîndeplinirea obligaţiei de plată din partea pârâtei.
Faţă de considerentele arătate instanţa constată neîndeplinite condiţiile privind admisibilitatea cererii de suspendare în condiţiile art 14 din Lg.554/2004, apreciind pe de o parte că susţinerile reclamantei vizând nelegalitatea documentului constatator 3415/28.10.2010, nu se subsumează condiţiei cazului bine justificat iar pe de altă parte că nici cerinţa privind prevenirea unei pagube iminente nu este îndeplinită întrucât nu s-a făcut dovada că s-a creat o perturbare gravă a funcţionării societăţii ori o prejudiciere reparabilă cu dificultate şi în consecinţă va respinge cererea ca neîntemeiată.
Tribunalul Harghita
Achiziţii publice
Tribunalul Botoșani
anulare act administrativ
Tribunalul Mehedinți
CONTESTAŢIE ÎMPOTRIVA DECIZIEI DE ANGAJARE A RĂSPUNDERII SOLIDARE. DOVADA RELEI-CREDINȚE
Curtea de Apel Oradea
Recurs contencios administrativ. Litigii Curtea de Conturi
Tribunalul Bistrița Năsăud
Restituirea taxei de primă înmatriculare. Diferenţă de tratament.