COMPETENTA DE ATRIBUTIUNE A INSTANTEI JUDECATORESTI.
În domeniul activitatii comerciale, încheierea contractului poate sa fie precedata de discutii si negocieri între parti care pot conduce la realizarea acordului de vointa cu privire la clauzele contractuale.
Cenzurarea deciziei privind acceptarea sau neacceptarea ofertei finale negociate nu intra în competenta de atributiune a instantelor judecatoresti, întrucât este o decizie asupra oportunitatii încheierii contractului de vânzare-cumparare de actiuni.
(Decizia comerciala nr. 625/17.12.2007 pronuntata de Curtea de Apel Bucuresti - Sectia a VI-a Comerciala):
:
Prin sentinta comerciala nr. 9163/29.08.2007 pronuntata de Tribunalul Bucuresti -Sectia a VI-a Comerciala a fost respinsa ca nefondata cererea formulata de reclamantii S.C. T C I S.R.L. si M D în contradictoriu cu pârâta Avas. Au fost obligati reclamantii sa plateasca pârâtei suma de 18.637,19 lei cu titlu de cheltuieli de judecata.
Pentru a pronunta aceasta hotarâre, instanta a aratat ca prin cererea înregistrata pe rolul Tribunalului Bucuresti - Sectia a VI-a Comerciala reclamantii au chemat în judecata pe pârâta A. V. A. S. solicitând anularea hotarârii Colegiului Director nr. 24/19.06.2007 si a hotarârii Presedintelui A.V.A.S. prin care s-a luat act de decizia Colegiului Director, pronuntarea unei hotarâri judecatoresti care sa tina loc de contract de vânzare-cumparare a unui numar de 344.873 actiuni reprezentând 66,6880 % din capitalul social al S.C. M. S.A. Bucuresti; în subsidiar, în cazul respingerii capatului trei de cerere, s-a solicitat obligarea pârâtei la încheierea contractului de vânzare-cumparare a unui numar de 344.873 actiuni reprezentând 66,6880 % din capitalul social al S.C. M. S.A. Bucuresti, sub sanctiunea platii unor daune cominatorii în cuantum de 10.000 lei (RON) pentru fiecare zi de întârziere si anularea actelor subsecvente. Cererea a fost motivata în sensul ca, în urma parcurgerii procedurii de vânzare, prin negociere cu selectie pe baza de oferte tehnice, a unui numar de 344.873 actiuni reprezentând 66,6880 % din capitalul social al S.C. M. S.A., prin procesul-verbal nr. 9/23.04.2007 Consortiul format din S.C. T. C. I. S.R.L. si M. D. a fost declarat selectat. Desi s-au negociat clauzele contractuale si s-au încheiat trei procese verbale de negociere, precum si, la data de 11.06.2007, "Nota privind finalizarea negocierilor privind încheierea contractului de vânzare-cumparare a pachetului de actiuni detinut de A.V.A.S. la S.C. M. S.A. Bucuresti, reprezentând 66,6880% din capitalul social", în Colegiul Director s-a luat hotarârea nr. 24/19.06.2007 prin care "Nota privind finalizarea negocierilor.." a fost respinsa si contractul de vânzare-cumparare nu s-a mai încheiat. Reclamantii au sustinut ca legislatia speciala în temeiul careia s-a desfasurat licitatia nu prevede posibilitatea ca A.V.A.S. sa poata reveni si refuza semnarea contractului, ca acceptarea ofertei reclamantilor de cumparare a pachetului de actiuni detinut de A.V.A.S. la S.C. M. S.A. a avut loc în momentul în care au fost solicitati, oferta cumulând cel mai mare punctaj, semnarea ulterioara a contractului fiind transpunerea într-un instrumentum a aspectelor cuprinse în negotium, ca oferta pe care au depus-o a întâlnit acceptarea, astfel ca se poate suplini consimtamântul partii care nu-si da acordul pentru încheierea contractului conform art. 1073 si art. 1077 C.civ., ca debitorul care refuza sa îsi îndeplineasca obligatia poate fi obligat sa o execute, si ca, în situatia în care oferta de cumparare a actiunilor a fost acceptata, orice act prin care pârâta ar demara procedurile de înstrainare a acestor actiuni este lovit de nulitate.
La termenul de judecata din data de 23.08.2007, reclamantii si-au precizat capatul cinci din cerere aratând ca actul subsecvent a carui nulitate au solicitat-o este actul juridic prin care A.V.A.S. a hotarât vânzarea actiunilor pe care le detine la S.C. M. S.A., concretizat în anuntul de vânzare a actiunilor prin negociere pe baza de oferte tehnice.
Prin întâmpinare, pârâta A.V.A.S a solicitat respingerea actiunii, aratând în esenta ca decizia de a încheia contractul de vânzare-cumparare este o chestiune de oportunitate, care ramâne la aprecierea A.V.A.S., asa cum rezulta din interpretarea art. 5 din Legea nr. 137/2002 coroborat cu art. 43 din H.G. nr. 577/2002.
Din probatoriul administrat în cauza, instanta a retinut ca, la data de 16.01.2007, pârâta A.V.A.S. a lansat oferta de vânzare prin metoda negocierii cu selectie pe baza de oferte tehnice a unui numar de 344.873 actiuni reprezentând 66,6880 % din capitalul social al S.C. M. S.A., în temeiul dispozitiilor O.U.G. nr. 88/1997, Legii nr. 137/2002, Legii nr. 442/2004 pentru aprobarea O.U.G. nr. 26/2004 si H.G. nr. 2193/2004. Au avut loc mai multe sedinte de negociere în urma carora s-au încheiat procese verbale, dupa cum urmeaza: la data de 20.02.2007 a avut loc sedinta de deschidere a documentelor de precalificare, comisia de negociere desemnata de pârâta A.V.A.S. în temeiul art. 31 din H.G. nr. 577/2002 constatând ca sase ofertanti printre care si consortiul format din reclamanti au depus documentele de precalificare; la data de 22.03. 2007 comisia a constatat ca reclamantii si alti patru ofertanti au îndeplinit criteriile de precalificare; la data de 18.04.2007, comisia a informat ofertantii ca toti sunt calificati pentru urmatoarea etapa a procedurii de negociere, în urma îndeplinirii de catre fiecare a unui punctaj mai mare decât cel minim impus prin H.G. nr. 2193/2004; la data de 23.04.2007, comisia de negociere a anuntat ofertantii ca, în urma analizarii ofertelor depuse de catre acestia, consortiul format din cei doi reclamanti este declarat selectat întrucât a întrunit cel mai mare numar de puncte. În urma acestei selectii, între consortiul reclamantilor si pârâta A.V.A.S. s-au purtat negocieri cu privire la clauzele contractului de vânzare-cumparare de actiuni dupa cum reiese din procesele-verbale nr. 10/23.05.2007, nr. 11/31.05.2007, nr. 12/11.06.2007. În acest ultim proces-verbal s-a consemnat ca partile "urmeaza a discuta clauzele contractului de cont Escrow" pe care acestea s-au înteles a-l încheia în vederea garantarii investitiilor pentru dezvoltare si de mediu si s-a adus la cunostinta reclamantilor ca "atât elementele prezentate în oferta finala îmbunatatita si irevocabila, cât si clauzele contractuale negociate vor fi supuse aprobarii Colegiului Director al A.V.A.S. în vederea obtineri mandatului pentru încheierea contractului de vânzare-cumparare de actiuni pentru S.C. M. S.A." .
S-a mai retinut ca la data de 04.06.2007, partile au încheiat un protocol prin care au convenit: pastrarea obiectului de activitate si respectarea prevederilor H.G. nr. 2193/2004 pentru aprobarea Normelor privind privatizarea societatilor comerciale cu capital majoritar de stat care au ca obiect principal de activitate cercetarea-dezvoltarea, respectarea prevederilor C.C.M. la nivel de ramura ca drepturi minimale pentru negocierea C.C.M. , negocierea C.C.M. la nivel de unitate si a C.I.M. La data de 19.06.2007, Colegiul Director al A.V.A.S. împreuna cu presedintele si vicepresedintele A.V.A.S. a adoptat hotarârea nr. 24 prin care au respins "Nota privind finalizarea negocierilor privind încheierea contratului de vânzare-cumparare a pachetului de actiuni detinut de A.V.A.S. la S.C. M. S.A.", iar la data de 21.06.2007, comisia de negociere a adus la cunostinta reclamantilor respingerea de catre Colegiul director a "Notei privind finalizarea negocierilor ..." si, în consecinta, faptul ca nu este mandatata sa încheie contractul de vânzare-cumparare de actiuni.
Aratând ca metoda aleasa de catre pârâta pentru înstrainarea pachetului de actiuni detinut la S.C. M. S.A. a constat în vânzarea prin negociere, instanta a analizat prevederile art. 29, art. 35, art. 41, art. 42 si art. 43 din H.G. nr. 577/2002. A mentionat ca: vânzarea prin negociere începe prin publicarea unui anunt de vânzare (oferta publica de vânzare) de catre institutia publica implicata, potentialii cumparatori putând depune atât o oferta tehnica cât si una financiara, comisia de negociere stabileste oferta care întruneste cel mai mare numar de puncte, negocierile urmând a fi purtate de catre comisie cu ofertantul selectat pe baza ofertei finale depuse de catre acesta si a planului de afaceri întocmit, dupa încheierea negocierilor se întocmeste "proces-verbal privind derularea negocierilor si prezentarea pe scurt a clauzelor care vor fi cuprinse în contractul de vânzare-cumparare", iar în termen de 10 zile de la data întocmirii procesului-verbal, comisia de negociere si ofertantul declarat câstigator vor putea definitiva si încheia contractul de vânzare-cumparare de actiuni.
Interpretând dispozitiile legale redate, instanta a considerat ca ofertantul selectat pe baza ofertei finale are doar dreptul de a negocia cu comisia constituita de institutia publica implicata clauzele contractului de vânzare-cumparare de actiuni, nu si dreptul de a încheia acest contract si ca, în conceptia legiuitorului, acordul de vointa al partilor nu se realizeaza la finalizarea negocierilor si cu atât mai putin la momentul selectarii ofertantului cu cel mai bun punctaj, institutia publica implicata având dreptul de a stabili daca încheie contractul de vânzare-cumparare cu ofertantul cu care a purtat negocierile.
S-a precizat ca dreptul autoritatii publice implicate de a aprecia asupra încheierii unui contract de vânzare-cumparare de actiuni este stipulat si de art. 5 alin.1 din Legea nr. 137/2002, dispozitii legale din analiza carora instanta a desprins concluzia ca parcurgerea de catre ofertantii selectati a tuturor etapelor stabilite de dispozitiile speciale în materie de privatizare nu poate conduce automat la încheierea contractului de vânzare-cumparare de actiuni, institutia publica implicata fiind în masura sa aprecieze asupra oportunitatii încheierii contractului.
În speta, s-a considerat ca, desi negocierile dintre reclamanti si comisia de negociere au fost finalizate, potrivit "notei privind finalizarea negocierilor", hotarârea nr. 24/19.06.2007 adoptata de Colegiul Director si conducerea A.V.A.S., precum si procesul-verbal nr. 13/21.06.2007 au fost luate în virtutea dreptului de apreciere al A.V.A.S. instituit de art. 43 din H.G. nr. 577/2002 si de art. 5 alin.1 din Legea nr. 137/2002, astfel ca cererea reclamantilor este nefondata.
În baza art. 274 C.pr.civ., reclamantii au fost obligati si la plata cheltuielilor de judecata efectuate de pârâta.
Împotriva sentintei comerciale nr. 9163/29.08.2007 pronuntata de Tribunalul Bucuresti -Sectia a VI-a Comerciala au declarat apel în termen legal apelantii-reclamanti S.C. T. C. I. S.R.L. si M. D.. Acestia au sustinut ca instanta de judecata a interpretat în mod eronat dispozitiile legale incidente si nu a tinut cont de materialul probator administrat în cauza, invocând în esenta urmatoarele critici ale hotarârii atacate:
1) Interpretarea art. 42 si art. 43 din H.G. nr. 577/2002 nu poate fi în sensul ca se acorda institutiei publice implicate în privatizare dreptul de a refuza încheierea contractului de vânzare-cumparare de actiuni dupa acceptarea unei oferte si dupa finalizarea negocierilor cu ofertantul selectat, deoarece un asemenea drept trebuie prevazut expres de lege;
2) Interpretarea art. 5 alin.1 din Legea nr. 137/2002 trebuie sa fie în sensul ca, cel mai târziu, refuzarea încheierii contractului pe motiv de oportunitate poate interveni pâna la data la care comisia de negociere deschide ofertele tehnice si financiare. Sunt aduse ca argumente: refuzul nejustificat înseamna ca oferta de vânzare de actiuni s-a facut "iocandi causa", fara intentia de a se angaja din punct de vedere legal; angajamentul A.V.A.S. este o conditie suspensiva pur potestativa din partea celui care se obliga, lucru care atrage nulitatea actului juridic; recunoasterea dreptului A.V.A.S. de a refuza semnarea contractului în orice moment, inclusiv dupa finalizarea negocierilor cu ofertantul selectat, înseamna a aduce o grava atingere sigurantei si stabilitatii circuitului civil; pentru ca A.V.A.S. sa decida daca un contract este sau nu oportun trebuie sa aiba în vedere pretul si celelalte elemente care compun oferta de cumparare, la momentul deschiderii ofertelor si al cunoasterii atât a pretului cât si a tuturor elementelor cuprinse în oferta de cumparare, A.V.A.S. are toate datele de care el trebuie sa tina cont, conform legii, pentru a se pronunta asupra oportunitatii, momentul încheierii contractului este cel al întâlnirii ofertei cu acceptarea ei, iar semnarea contractului reprezinta transpunerea într-un instrumentum a aspectelor cuprinse în negotium;
3) S-au facut consideratii si cu privire la temeinicia pretentiilor apelantei-reclamante cuprinse în cererea de chemare în judecata .
Analizând apelul prin prisma motivelor de apel expuse, conform art. 295 alin.1 C.pr.civ., se constata ca nu este fondat.
Asa cum rezulta din înscrisurile depuse la dosar si cum a retinut prima instanta, metoda aleasa pentru privatizarea S.C. M. S.A. este cea de vânzare a actiunilor societatii prin negociere cu selectie pe baza de oferte tehnice si financiare, potrivit art. 13 alin.1 lit. c din O.U.G. nr. 88/1997, cu modificari. Totodata, în conformitate cu prevederile H.G. nr. 577/2002 privind aprobarea Normelor metodologice de aplicare a O.U.G. nr. 88/1997 privind privatizarea societatilor comerciale, cu modificarile si completarile ulterioare, si a Legii nr. 137/2002 privind unele masuri pentru accelerarea privatizarii, "Guvernul aproba strategia de privatizare elaborata de fiecare institutie publica implicata" (art. 1), iar "procesul de privatizare a fiecarei societati comerciale se va realiza cu respectarea prevederilor strategiei de privatizare aprobate, care va putea fi modificata sau completata ori de câte ori este necesar pentru optimizarea rezultatelor privatizarii societatilor comerciale dintr-un sector al economiei nationale" (art.2).
Art. 4 din acelasi act normativ dispune ca: "institutiile publice implicate supun spre aprobare Guvernului elementele esentiale ale mandatului propriu..." si ca " în raport cu atributiile delegate, aceste elemente includ strategia concreta de privatizare, constând în: a) metodele de privatizare/restructurare/lichidare propuse a fi aplicate individual sau într-o combinatie data, pentru atingerea celui mai bun rezultat posibil în valorificarea drepturilor conferite de actiunile detinute de stat, în contextul economic si legislativ preconizat pentru perioada aplicarii acestora; ...d) metoda de vânzare; e) elementele si conditiile principale ale contractului de vânzare de actiuni sau de active, inclusiv modalitatea de plata a pretului; ..."
H.G. nr. 577/2002 reglementeaza la art. 29 si urm. metoda de vânzare a actiunilor prin negociere, metoda care "se utilizeaza în cazul în care institutia publica implicata se adreseaza, prin publicarea unui anunt de vânzare, potrivit prevederilor art. 78-80, investitorilor strategici, în scopul obtinerii unor oferte de cumparare, ori, în cazul în care, în urma desfasurarii unei licitatii cu oferta în plic, institutia publica implicata constata ca s-a depus o singura oferta de cumparare care obtine mai putin de 50% din punctajul maxim determinat pe baza grilei de punctaj".
Derularea negocierilor se realizeaza potrivit prevederilor art. 31-41din H.G. nr. 577/2002. Art. 42 din hotarâre dispune ca, "dupa încheierea negocierilor cu ofertantul selectat comisia de negociere va întocmi un proces verbal privind derularea negocierilor si prezentarea, pe scurt, a clauzelor care vor fi cuprinse în contractul de vânzare-cumparare".
Conform art. 43 din H.G. nr. 577/2002, "în termen de 10 zile de la data întocmirii procesului verbal prevazut de art. 42, comisia de negociere si ofertantul declarat câstigator vor putea definitiva si încheia contractul de vânzare-cumparare de actiuni, precum si orice alte documente prevazute la art. 38 lit. a, daca este cazul".
Aceste prevederi legale trebuie interpretate prin prisma regulilor de drept civil si comercial referitoare la încheierea contractului între partile prezente si care negociaza clauzele contractuale. Astfel, încheierea contractului între prezenti presupune doua manifestari de vointa: oferta de a contracta si acceptarea acestei oferte.
Oferta de a contracta, ca propunere a unei persoane adresata altei persoane de a încheia un contract, trebuie sa fie o manifestare de vointa facuta cu intentia de a obliga din punct de vedere juridic pe contractant. În acest sens, indiferent de forma pe care o îmbraca, respectiv facuta în scris, prin scrisoare, telex ori fax, sau verbal, ea trebuie sa fie precisa, completa, neechivoca si ferma.
Acceptarea ofertei reprezinta manifestarea de vointa a destinatarului ofertei de a încheia contractul în conditiile prevazute în oferta. Aceasta trebuie sa exprime neîndoielnic vointa destinatarului de a se angaja juridic în conditiile propuse în oferta, deci trebuie sa fie totala si fara rezerve, chiar daca este facuta în scris sau verbal. Acceptarea conditionata se considera un refuz al ofertei si se constituie într-o contraoferta.
În cazul în care oferta si acceptarea ei sau contraoferta si acceptarea acesteia sunt concordante se realizeaza acordul de vointa, adica încheierea contractului.
În domeniul activitatii comerciale, încheierea contractului poate sa fie precedata de discutii si negocieri între parti care pot conduce la realizarea acordului de vointa cu privire la clauzele contractuale.
Vânzarea de actiuni prin metoda negocierii cu selectie pe baza de oferte, prevazuta de Legea nr. 137/2002 si de H.G .nr. 577/2002 se realizeaza, în esenta, prin depunerea de oferte de catre potentialii cumparatori ai actiunilor. Aceste oferte care vor avea o componenta tehnica si una financiara sunt selectate prin aplicarea grilei de punctaj. Ulterior, are loc negocierea propriu-zisa cu ofertantul selectat, negociere referitoare la clauzele care pot forma continutul contractului de vânzare-cumparare si care se finalizeaza prin încheierea procesului -verbal privind derularea negocierilor care va cuprinde si posibilele clauze contractuale astfel cum au fost negociate.
Din interpretarea prevederilor art. 42 din H.G. nr. 577/2002 rezulta ca încheierea procesului verbal privind derularea negocierilor marcheaza atât finalizarea acestor negocieri cât si formularea de catre potentialul cumparator selectat pentru negociere a ofertei finale, cuprinzând toate detaliile referitoare la clauzele contractului ce poate fi încheiat. Numai aceasta forma finala a propunerii potentialului cumparator reprezinta oferta care cuprinde un angajament juridic care îl obliga pe ofertant.
Cu privire la aceasta oferta finala rezultata în urma negocierilor se realizeaza manifestarea vointei destinatarului, în cauza a A.V.A. S., ca institutie publica implicata în privatizare, în sensul acceptarii ei si deci a încheierii contractului sau în sensul neacceptarii ei, cu consecinta nerealizarii acordului de vointe.
Astfel trebuie interpretate prevederile art. 43 din H.G. nr. 577/2002 care prevad numai o posibilitate si nu o obligatie, respectiv ca, "în termen de 10 zile de la încheierea procesului-verbal prevazut la art. 42, comisia de negociere si ofertantul declarat câstigator vor putea definitiva si încheia contractul de vânzare-cumparare de actiuni".
Termenul folosit de articol de a "definitiva" contractul de vânzare-cumparare de actiuni se refera tocmai la acceptarea ofertei finale negociate, de catre comisia de negociere si la realizarea acordului de vointe în sensul nasterii obligatiilor contractuale ale partilor.
Termenul de a "încheia" contractul de vânzare-cumparare din cadrul aceluiasi articol vizeaza întocmirea înscrisului, ca instrument de proba, si care constata acordul de vointe ale partilor cu toate clauzele contractuale negociate.
Fata de cele aratate, se considera ca nu poate fi vorba despre dreptul institutiei publice implicate în privatizare de a refuza încheierea contractului de vânzare-cumparare de actiuni dupa acceptarea unei oferte si dupa finalizarea negocierilor cu ofertantul selectat.
Manifestarea de vointa a comisiei de negociere a A.V.A.S., prin decizia Colegiului Director nr. 24 din data de 19.06.2007, reprezinta, de fapt, nu refuzul de a încheia contractul de vânzare-cumparare de actiuni dupa acceptarea acestuia, ci chiar neacceptarea ofertei finale de cumparare a actiunilor, oferta negociata cu potentialul cumparator.
Sub acest aspect, sustinerile apelantilor din cadrul primului motiv de apel nu sunt întemeiate.
Nici cel de-al doilea motiv de apel nu este fondat.
Art. 5 alin.1 din Legea nr. 137/2002 dispune ca: "actiunile se pot vinde la pretul de piata rezultat din raportul dintre cerere si oferta, chiar daca acest pret este inferior pretului de oferta stabilit de institutia publica implicata. Institutia publica implicata este singura autoritate competenta sa decida asupra oportunitatii încheierii contractului de vânzare-cumparare de actiuni, având în vedere pe lânga pret si celelalte elemente care compun oferta de cumparare. Instantele judecatoresti sau arbitrale nu se pot pronunta asupra oportunitatii încheierii tranzactiei, ci doar asupra legalitatii acesteia."
Interpretarea corecta a acestui text de lege este în sensul ca, prin acceptarea sau neacceptarea ofertei finale negociate de cumparare de actiuni, institutia publica implicata în privatizare ia o hotarâre prin care decide asupra oportunitatii încheierii contractului de vânzare-cumparare de actiuni. Aceasta decizie asupra oportunitatii are în vedere nu numai pretul ci si celelalte elemente care compun oferta de cumparare.
În mod întemeiat a hotarât prima instanta ca aceasta decizie privind acceptarea sau neacceptarea ofertei finale negociate nu poate fi suspusa cenzurii instantelor judecatoresti, întrucât este o decizie asupra oportunitatii încheierii contractului de vânzare-cumparare de actiuni.
Instantele judecatoresti au în competenta lor de atributiune numai verificarea legalitatii încheierii contractului de vânzare-cumparare de actiuni, respectiv a derularii procedurii de privatizare.
În consecinta, este legala si temeinica hotarârea atacata de respingere a actiunii, cu suplinirea motivarii ei potrivit celor aratate si cu precizarea ca, întrucât cenzurarea deciziei cu privire la oportunitatea încheierii contractului de vânzare-cumparare nu este de competenta instantelor judecatoresti, actiunea este inadmisibila.
Fata de considerentele expuse, se apreciaza ca nu pot fi retinute sustinerile apelantilor referitoare la faptul ca refuzarea încheierii contractului pe motiv de oportunitate poate interveni pâna la data la care comisia de negociere deschide ofertele tehnice si financiare, ca oferta de vânzare de actiuni s-a facut fara intentia A.V.A.S. de a se angaja din punct de vedere legal sau ca angajamentul A.V.A.S. ar fi sub conditie pur potestativa din partea celui care se obliga.
De asemenea, fata de caracterul inadmisibil al prezentei actiuni, nu au relevanta sustinerile apelantilor cu privire la modul de apreciere de catre intimata A.V.AS. a oportunitatii încheierii contractului de vânzare-cumparare si nici criticile cuprinse în cadrul celui de-al treilea motiv de apel referitoare la temeinicia pretentiilor cuprinse în cererea de chemare în judecata .
Având în vedere acestea, se constata ca apelul nu este fondat, motiv pentru care, în temeiul art. 296 C.pr.civ., va fi astfel respins.