Ordonanţă Preşedinţială

Asupra  acţiunii  de  faţă reţinem  următoarele :

Prin  cererea  înregistrată  sub nr  7288 /110/2008  din  15.12.2008 ,  reclamantele SC"L. C."SA,  SC"E."SA,  SC"L. T."SRL  , în  calitatea  de  acţionari ai  SIF  Moldova au  solicitat în  contradictoriu  cu  pârâta SOCIETATEA DE INVESTIŢII FINANCIARE MOLDOVA SA , în  temeiul  art 132 ,  art 133 alin 3 din  Legea  31 /1990 republicată, coroborat  cu art .581 Cod  pr  civ ,  suspendarea pe  calea  ordonanţei  preşedinţiale a  executării Hotărârii  A.G.O.A. a  acţionarilor  SIF  2  Moldova din  data  de 15.11.2008 .

Cererea  a  fost  legal  timbrată  .

În motivarea  cererii  se  arată  că societăţile  reclamante ,deţin  un număr  de  449774  acţiuni ale  pârâtei  Sif 2 Moldova reprezentând 0,086 %  din  capitalul  social şi  totalul  drepturilor  de  vot .

Consiliul  de  Administraţie  al  pârâtei a  convocat  Adunarea  Generală a  Acţionarilor pentru  data  de  14 .11.2008  prima  convocarea ,  amânată  pentru  lipsă  de  cvorum pentru  data  de 15,  11.2008 .

Se  mai  arată  că  ,ordinea  de  zi a  Adunării Generale Ordinare  Acţionarilor din 15.11.2008 a  fost ;  oportunitatea  menţinerii Domnului C.  C.  C. în  funcţia  de membru al  Consiliului  de  Administraţie ; alegerea  unui  administrator pentru completarea  numărului  de  7  membri ai  Consiliului  de  Administraţie . În  condiţiile  nealegerii  administratorului se  împuterniceşte  Consiliul  de  Administraţie să  numească  un  administrator provizoriu (  până  la  următoarea  AGOA ) care  să  fie  candidatul ,  care  a  întrunit  cel mai  mare  număr de  voturi şi  care va  obţine  avizul  CNVM ; Aprobarea  Datei de 01.12.2008 ca  dată  de  înregistrare în  conformitate  cu prevederile  art  238  alin 1 din Legea  nr . 297/2004  .

În  şedinţa A.G.O.A  a  acţionarilor  din  15.11.2008  , Consiliul  de  Administraţie  a  impus suspendarea  drepturilor  de  vot aparţinând  unui  număr  de  35 acţionari ,  printre  care  se numără  şi  societăţile  reclamante  ,  în  scopul ,  arată  reclamantele ,  de a înlătura  un  membru al  Consiliului  de  Administraţie care  ,”nu  făcea parte din  acelaşi  grup  de  interese cu  ceilalţi  membri”.

Se  mai  arată  că ,suspendarea  drepturilor de  vot s-a  efectuat  în mod  abuziv ,  nu  a  fost  motivată  de  către  Consiliul  de  Administraţie ,  susţinându-se în  mod  generic că  , societăţile  reclamante  ar  acţiona în  mod  concertat cu  alte persoane  fizice  şi  juridice ,  suspendarea  făcându-se  în  mod  aleatoriu  şi  abuziv şi  a  fost  dată  cu  încălcarea  dispoziţiilor  art . 120 , 153, alin  1  din  Legea  31/1990 , art. 286 ,209 din  Legea  297/  2004 a  Instrucţiunii CNVM nr  1  /2007 şi art  40 ,  44, şi  45  din  Constituţia  României .

Reclamanta  a  făcut  dovada  introducerii  acţiunii în anulare a  Hotărârii  Adunării Generale  Ordinare  a Acţionarilor SIF  2  Moldova  din  data  de  15.11.2008 ,  acţiune  ce  formează  obiectul  dosarului 1566/110/2009 .

În  susţinerea  acţiunii  au  fost  depuse  înscrisuri .

Pârâta a  formulat  întâmpinare şi a  invocat  dispoziţiile  art  720  indice  3  Cod  pr  civ. ,  apreciind  că nu  sunt menţionate atributele  de  identificare ale  reclamantelor,  excepţie  nereţinută  de  instanţă ,  întrucât  cererea  de  chemare  în  judecată cuprinde  elementele obligatorii ,  nefiind  incidente  dispoziţiile  art. 133 Cod pr.  civ. 

Prin  întâmpinare , s-a invocat  excepţia  netimbrării  cererii  de  suspendare , excepţia  lipsei  calităţii  de  reprezentant  ,excepţia  lipsei  calităţii  procesuale  active şi  excepţia  lipsei  de  interes  a  reclamantei.

Ulterior,  prin  încheierea  din  data  de 27.04.2009 , pârâta  invocă excepţia  lipsei  de obiect.

Cu  privire  la  excepţiile  invocate  ,  tribunalul urmează  să  se  pronunţe în  ordinea  determinată  de  instanţă în  raport  de  dispoziţiile  art  137  Cod  pr.  civ.

În  ceea  ce  priveşte  excepţia netimbrării cererii ,  instanţa urmează  să  o  respingă  , întrucât  reclamanta a  făcut  dovada  achitării  taxei  de  timbru  şi  a  timbrului  judiciar  ,  în  urma obligaţiei  pusă  în  sarcina reclamantei  de  către  instanţa  de  judecată,  potrivit  art  20 alin  3.  din  Legea  146/1997 raportat  la  obiectul cererii introductive ,  respectiv  suspendarea hotărârii  AGOA din  data  de  15.11.2008 ,  situaţie  reţinută  prin  încheierea  din  data  de 23.03.2009 .

  Cu  privire  la  excepţia de  procedură privitoare  la lipsa  dovezii  calităţii  de  reprezentant ,  instanţa  nu o  poate  reţine ,având  în  vedere  că la  data  de 06.04.2009  reclamanta  a  făcut  dovada  calităţii  de  acţionar.

Au  fost depuse  la  dosarul  cauzei ,  extrasele de  cont nr  11125612;  11125615  şi 11125626  din  30  03.2009  emise  de  Depozitarul  Central  Sa , şi menţiunile de  la  Oficiul  Registrului  Comerţului ,  situaţi în  care  ,instanţa apreciază că  sunt îndeplinite condiţiile  art  67 şi 68  Cod  pr.  civ

  Cu  privire  la excepţia calităţii  procesuale  active ,  instanţa  urmează  să  o  respingă ,  întrucât  prin  cererea  introductivă ,  reclamantele  menţionează  că  deţin acelaşi  număr  de  acţiuni la  pârâta  SIF 2  Moldova ,  ca  urmare numărul  de  acţiuni  a  reclamantelor s-a  menţinut  constant în  perioada  07.10.2008  -  15.12.2008 ,  astfel  că atât  la  data  de  referinţă  10.10.2008 cât  şi  în  prezent ,  reclamantele sunt  acţionare la  SIF2  Moldova ,  motiv  pentru  care  , instanţa  constată  că  acestea  au  calitate  procesuală  activă ,  excepţia  urmând  a  fi  respinsă.

De altfel, din  probatoriul  administrat  de  pârâtă ,  respectiv  procesul  verbal  încheiat  la  data  de  15.11.2008 ,  în  şedinţa  Adunării Generale Ordinare a  Acţionarilor  SIF  2 Moldova ,  rezultă  că  reclamantele au calitatea  de  acţionari , procedura  de  exercitare  a  dreptului  de  vot  prin  corespondenţă  ,  fiind  aprobată  de  Consiliul  de  Administraţie în  baza competenţei stabilită  de  art .  154 din  Regulamentul  CNVM nr  15 din  2004  ,  acestuia  revenindu-i întreaga  responsabilitate în  identificarea  certă  a  calităţii  de  acţionar ,  ori  reprezentant  legal  al  acestuia pentru  persoanele  care  exercită  votul ,  precum  şi  numărul de  acţiuni  deţinute , procedură  validată prin  Decizia CNVM nr . 92 din  17.01.2008 .

Mai  mult  ,  după  raportarea  hotărârii  la  CNVM Depozitarului  Central ,  comunicată  public  la  data  de  11.11.2008 ,  aceasta  a  fost  afişată  pe  site-ul oficial  al SIF2  MOLDOVA  SA  însoţită  de tabelul nominal al  persoanelor prezumate  că  acţionează în  mod  concertat  cu C. C.  C. în  legătură  cu  Sif  Moldova  SA  la  AGOA  din  14-15-11.2008.

Urmare  a  acestei  raportări ,  Comisia  Naţională  a  Valorilor  Mobiliare  a  emis Ordonanţele  nr  633,  664  din  13 . 11.2008 şi  Atestatul nr  341  din  13.11.2008.

În  ce  priveşte  excepţia lipsei  de  interes  a  reclamantelor ,  instanţa  constată  că acestea  având  calitate  procesuală  activă au  justificat  un  interes  legitim  ,personal  născut  şi  actual  pentru  punerea  în  mişcare a  procedurii  judiciare ,  astfel că  această  excepţie  urmează  a  fi  respinsă .

Interesul  este  o  cerinţă  necesară  pentru  existenţa  dreptului  la  acţiune  ,  iar  împrejurările  invocate  de  pârâtă în  susţinerea  excepţiei privesc terţe  persoane  ,care  nu  sunt  părţi  în  dosar ,  iar cererea  de  suspendare  formulată de  reclamante , îndeplineşte  condiţiile de  exerciţiu  ale  acţiunii , având în  vedere că  prin  hotărârea  a  cărei  suspendare  se  cere s-a  dispus suspendarea  drepturilor  de  vot ale  reclamantelor , aferente  unui  număr  de  449774  acţiuni ale  pârâtei  SIF 2 Moldova reprezentând  0,086%  din  Capitalul  Social şi totalul  drepturilor  de  vot.

 Cu  privire  la  excepţia lipsei  de  obiect  ,  urmează  să  fie  respinsă ,  având  în  vedere  că  împrejurările  în  raport de  care  a  fost  invocată vizează terţe  persoane şi  nu  reclamantele din  prezenta  cauză.

Din  actele  şi  lucrările  dosarului  ,  tribunalul  reţine;

Reclamantele sunt  acţionare la  Societatea  de  Investiţii  Financiare  SIF  2  Moldova  SA ,  deţinând un  număr  de 449774  acţiuni reprezentând  0,087 %  din  capitalul  social şi  drepturile  de vot ale pârâtei.

În  cadrul  şedinţei  Adunării  Generale Ordinare  a  Acţionarilor  din  data  de  15.11.2008 Consiliul  de  Administraţie  a  impus suspendarea  drepturilor  de  vot  , aparţinând  unui  nr . de  37  acţionari  printre  care  şi  societăţile  reclamante.  Astfel  ,  au  fost  suspendate  drepturile  de  vot  aferente  unui  nr.  de 3983429  acţiuni  reprezentând  0,76 %  din  totalul  acţiunilor  şi  al drepturilor  de  vot .

  Instanţa de  judecată , a  pus  în  sarcina pârâtei  să  prezinte  în  raport  de  dispoziţiile  art  4 alin  1  şi  2 din  Instrucţiunea  nr  1  /2007, înscrisurile prin  care au  fost calculate limita  de  deţinere şi verificarea  acţionarilor  înregistraţi  la  data  de  referinţă ,  în  vederea suspendării  drepturilor  de  vot în  conformitate  cu  prevederile  art.  286 din  Legea  297/2004 şi să  informeze  corespunzător  Depozitarul  central  în  vederea  operării  în  evidenţe  a  suspendării, sarcină  de  care  pârâta  nu  s-a  achitat .

Menţiunile  reţinute  , cu  privire  la  situaţia  acţiunilor  suspendate  prin Hotărârea din  data  de 15.11.2008 ,  sunt  prezentate  de  către  pârât  în  înscrisul  intitulat „Argumente  concertate „  având  în  vedere verificările  desfăşurate  cu  privire  la  situaţia  existentă  în  acţionariatul  SIF2 Moldova  SA  prezentate  în  şedinţa  din  data  de  15.11.2008,  fără  ca  pârâta să  depună la  dosarul  cauzei înscrisuri  din  care  să  rezulte îndeplinirea  responsabilităţii  cu  privire  la  calculul limitei  de  deţinere  şi  la  suspendarea  drepturilor  de  vot în  cazul  în  care , sunt  incidente  prevederile  art  286  din  legea  297/2004 şi  ale  instrucţiunii  nr  1 /2007 , având  în  vedere  că  la  alin.  2 al  art . 4 din instrucţiuni  se  precizează că ,  anterior  Adunării  Generale  Ordinare a  Acţionarilor ,  conducerea  SIF are  obligaţia  să  verifice pentru  acţionarii  înregistraţi la  data  de  referinţă  ,  drepturile  de  vot  care  sunt  suspendate în  conformitate  cu  textul  de  lege  menţionat  ,  printr-o  procedură aprobată  de Consiliul  de  Administraţie  în  baza  competenţei  stabilite  de art .154 din  Regulamentul  CNVM  15/2004 .

Înscrisul  depus  de  pârâtă , nu  are  număr  de  înregistrare  şi  data  la  care  a  fost  emis ,  pentru  a  fi  comunicat  părţilor , rezultatul  verificărilor  desfăşurate cu  privire  la situaţia  existentă în  acţionariatul SIF 2  Moldova SA ,  în  raport  de  îndeplinirea condiţiilor  prevăzute  în  art  4  alin  4 din  Instrucţiunea  nr  1  /2007.

Faţă  de  această situaţie , instanţa  apreciază că înscrisurile  depuse de  pârâtă  în  susţinerea  întâmpinării au  fost  întocmite cu câteva  zile  înainte  de desfăşurarea  Adunării  Generale Ordinare  a  Acţionarilor  din  data  de  15.11.2008.  şi  nu  au  fost  comunicate ,  reclamantelor  din  prezenta  cauză .

În procesul  verbal de  centralizare  a  buletinelor  de  vot  prin corespondenţă  AGOA  14-15 .11.2008 , depus  la  dosarul  cauzei  , sunt  prevăzute  atribuţiile Comisiei  Centrale ,aplicarea  prevederilor  Instrucţiunii  CNVM nr  1 /2007 privind  limitarea  dreptului  de  vot „  raportul  privind  calculul  limitei  de  deţinere  şi  măsurile  ce  se  impun  pentru  respectarea  art.  4 din  Instrucţiunea  CNVM nr  1 /2007  întocmit  de  comisie .

Pentru  suspendarea  dreptului  de  vot  în  cadrul AGOA  din  15.11.2008 de  la  SIF  „  MOLDOVA SA , nu  au  fost  depuse  înscrisuri  din  care  să  rezulte verificările  impuse  de  lege ,  înscrisuri din  care  să  rezulte că  au  fost  respectate cerinţele  procedurale  în  care autoritatea  administrativă  centrală  ,  poate  emite  acte  de  sancţionare a  agenţilor  de  piaţă  de  capital .

Astfel  ,  potrivit  regulilor  speciale  din  materia  pieţelor  de  valorificări  mobiliare  , orice  act prin  care se  aplică  o  sancţiune  pentru  săvârşirea  unei  fapte prevăzute  de  Lege  nr  297/2004 ,  trebuia  precedat de  declanşarea  unei  proceduri  pentru  investigarea eventualelor  încălcări  ale  legii.

Potrivit  art  132 alin 2 din  Legea  31/1990 republicată  cu  modificările  şi  completările  ulterioare , „ hotărârile  adunării generale  contrare  legii sau  actului  constitutiv pot  fi  atacate  în  justiţie ,  în  termen  de  15  zile de  la  data  publicării în  Monitorul oficial al  României Partea  a IV –a  de  oricare dintre  acţionarii care  au  luat  parte la  Adunarea  Generală sau  care au  votat contra şi  au  cerut  să  se  insereze aceasta în  procesul  verbal  al  şedinţei”.

De  asemenea art  133 alin  1 din  legea  nr 31 /1990 republicată , precizează „  odată cu  intentarea  acţiunii  în  anulare ,  reclamantul  poate  cere  instanţei  pe  cale  de  ordonanţă  preşedinţială  ,  suspendarea  executării  hotărârii  atacate „

Cererea  de  suspendare  a  executării  hotărârii AGOA necesită  îndeplinirea  condiţiilor  imperative  prevăzute  de  art . 581  Cod  pr. civ. Trimiterea  făcută  de  dispoziţiile  art. 133 la  procedura specială a  ordonanţei  preşedinţiale ,  impune  necesitatea dovedirii îndeplinirii  condiţiilor  imperative prevăzute art  581  Cod  pr.  civ. referitoare la urgenţa  ,  vremelnicia  şi  neprejudecarea  fondului .

  Împrejurarea  că  legiuitorul  a  pus la  îndemâna  acţionariatului ,  o  procedură  separată  în  cadrul  căreia  să  se  poată  dispune suspendarea  executării  hotărârii  atacate  , nu  este  suficientă  prin  ea  însăşi  pentru  obţinerea suspendării .  Prin  trimiterea  la  norma  comună pentru  ordonanţa  preşedinţială , legiuitorul  a  înţeles  să  supună  cenzurii  judecăţii condiţiile  de  admisibilitate prevăzute  de  art  581  Cod  pr  civ.

În  speţă, instanţa  apreciază  că , sunt  îndeplinite  condiţiile de  urgenţă ,  având  în  vedere  că prin  Hotărârea  AGOA din  15.11.2008 sunt suspendate  drepturile  de  vot aparţinând societăţilor  reclamante  în  calitate  de  acţionari la  SIF  2  MOLDOVA  SA ,  acte  juridice de  natură  să  vătămeze drepturile legitime  ale  acţionarilor,  caracterul  urgent  al  măsurii  suspendării  executării  hotărârii  AGOA  din  data  de  15.11.2008  , decurgând  din  afectarea  raporturilor  juridice în  care  urmează  să  fie  parte Sif 2  Moldova  SA ,în  perioada ulterioară datei  de  15.11.2008.

Vremelnicia  măsurii  suspendării  executării şi  neprejudecarea  fondului, decurge  din  îndeplinirea condiţiei  de  admisibilitate ,  aceia  fiind cea  a  existenţei unei  acţiuni  în  anulare a  hotărârii a  cărei  suspendare  se cere ,  dovadă îndeplinită  în  speţa  de  faţă prin acţiunea  în  anulare formulată  de  reclamante în  dosarul  nr  1567/110/2009.

De altfel, reclamantele  au  făcut dovada introducerii acţiunii în  anulare şi dovada  calităţii procesuale  active în promovarea  cererii  de suspendare în  sensul îndeplinirii  condiţiilor prevăzute de  art  132  alin .  2 şi  3  din  Legea  31/1990 republicată .

Nu  poate  fi  reţinută neândeplinirea  condiţiilor  prevăzute  de  art  133  alin 2 din Legea  31/1990  republicată , excepţie invocată  de  pârâtă în  discuţiile  pe  fondul  cauzei ,  deoarece această  cerere nu  a  fost  formulată  în  condiţiile  art  132 Cod  pr  .  Civ .  iar  articolul  invocat  precizează  că ,  instanţa poate  obliga  pe  reclamant la  o  cauţiune.

Pârâta , nu a  probat  prin  nici  un  mijloc  de  probă  existenţa  unor  acţiuni  concertate în  care să  fie  implicate  societăţile  reclamante şi  care să  justifice aplicarea dispoziţiilor  art  286  indice  1  din  Legea  297/2004 ,  în  sensul suspendării dreptului  de  vot .

Având  în  vedere  că  societăţile  reclamante  nu  şi-au  putut  exercita  dreptul  de  vot în  cadrul  AGOA  din  15.11.2008 proporţional  cu  numărul  acţiunilor  posedate  ,  prin  suspendarea  dreptului  de  vot ,  situaţie care aduce  grave  prejudicii reclamantelor, tribunalul  apreciază  că sunt  îndeplinite condiţiile  generale  de  admisibilitate  ,  prevăzute  de  art  581  Cod.  Pr.  civ sub  aspectul  urgenţei  ,  neprejudecării fondului  şi vremelniciei şi  condiţiile  specifice prevăzute  de  art 133 din  lege sub  aspectul dovezii  introducerii acţiunii  în  anulare şi a  calităţii  de  acţionar.

Domenii speta

Spete similare