Cont.adm: Contestaţie împotriva măsurilor stabilite prin decizia Camerei de Conturi emisa în baza raportului de control cu privire la drepturi salariale acordate necuvenit. oug nr.79/2008, og nr.3/2011

CONT.ADM: Contestaţie împotriva măsurilor stabilite prin decizia Camerei de Conturi emisa în baza raportului de control cu privire la drepturi salariale acordate necuvenit. OUG nr.79/2008, OG nr.3/2011

1) – Obiectul cererii

Prin cererea înregistrată la Curtea de Apel Ploieşti sub nr.612/42/2012 din 19.07.2012 , reclamanta SC PS  SA Buzău a solicitat ca prin  hotărârea ce se va pronunţa să se dispună : a) – anularea măsurilor dispuse la pct.II.1 şi pct.II.2 din Decizia nr.7/09.04.2012 emisă de Camera de Conturi Buzău în baza raportului de control înregistrat sub nr.X/2012  privind urmărirea şi recuperarea unor drepturi salariale pretins plătite nelegal directorului executiv,  precum şi a primei de vacanţă acordată unor foşti salariaţi ai entităţii auditate , b) – anularea Încheierii nr.Z/2012 pronunţată de Comisia de soluţionare a contestaţiilor din cadrul Curţii de Conturi a României prin care s-a respins contestaţia formulată împotriva Deciziei nr.Y/2012 şi, c) – suspendarea executării măsurilor dispuse prin decizia contestată până la soluţionarea irevocabilă a litigiului .

2.) –Motivarea acţiunii

2.1.) – În fapt : reclamanta a susţinut că prin raportul de control întocmit de Camera de Conturi Buzău , înregistrat sub nr.X/2012 s-a pretins comiterea unor abateri de la legalitate şi regularitate în sensul acordării nelegale directorului executiv al entităţii auditate  a unor drepturi salariale în perioada anilor 2010 – 2011 , estimate la suma de 81.048 lei şi a unor prime de vacanţă pretins mai mari decât  cele cuvenite legal , unui număr de 9  foşti salariaţi, estimate la suma de 7.771 lei , la aceeaşi perioadă .

2.2.) – În baza raportului de control întocmit , Camera de Conturi Buzău a emis Decizia nr.Y/2012 prin care a dispus la pct.II.1  şi pct. II.2 recuperarea drepturilor salariale pretins încasate nelegal de directorul executiv , precum şi a sumelor reprezentând prime de vacanţă pretins achitate nelegal  foştilor salariaţi ai societăţii , iar prin Încheierea nr.Z/20122012 pronunţată de Comisia de soluţionare a contestaţiilor din cadrul Curţii de Conturi a României  s-a respins contestaţia formulată împotriva Deciziei nrY/2012 emisă de Camera de Conturi Buzău.

2.3.) – Consideră că atât raportul de control,cât şi  Decizia nr.Y/2012 şi Încheierea nr.Z/2012 sunt afectate de nelegalitate şi netemeinicie sub aspectul măsurilor contestate , întrucât : drepturile salariale au fost acordate directorului executiv  conform contractului de mandat nr.W/2012 încheiat în baza Hotărârii Consiliului de Administraţie  , în condiţiile îndeplinirii coeficienţilor de performanţă , cu respectarea întocmai a prevederilor OUG nr.78/2008 şi ale Legii nr.31/1990 ; drepturile plătite celor 9 foşti salariaţi au ca fundament juridic contractele de muncă încheiate cu aceştia ; directorul executiv al societăţii  având calitatea de funcţionar public , cauzei îi sunt incidente prevederile Legii nr.84/2012 privind amnistia fiscală.

2.4.) – Apreciază că în cauză sunt întrunite cerinţele art.14 din Legea nr.554/2004 privind cazul bine justificat şi iminenţa pagubei, motiv pentru care se impune suspendarea executării măsurilor dispuse .

2.5) – În drept : reclamanta a invocat dispoziţiile art.1 şi 14 din Legea nr.554/2004 , ale OUG nr.78/2008 şi ale Legii nr.31/1990 , prevederile contractului de mandat nr.5/05.01.2009 , dispoziţiile contractelor colective de muncă încheiate la perioada de referinţă , precum şi ale Legii nr.84/2012 .

3.) – Probe

 3.1.) – În sprijinul susţinerilor formulate prin acţiunea introductivă , reclamanta a depus la dosar înscrisuri: Decizia nr.Y/2012 emisă de Camera de Conturi  Buzău ( filele 18-19) , Încheierea nr.Z/2012 pronunţată de Comisia de  soluţionare a contestaţiilor din cadrul Curţii de Conturi a României ( filele 12-16) , contractul de mandat nr.W/2009 ( filele 21-27) , anexă la contractul de mandat privind indicatorii de performanţă la nivelul anului 2009 ( filele 28-29), actul constitutiv al societăţii ( filele 30-39).

3.2.) – La cererea Curţii , în baza rezoluţiei judecătorului investit aleatoriu cu judecarea cauzei , Camera de Conturi Buzău a depus la dosar documentaţia ce a fundamentat raportul de control nr.X/2012, conform adresei nr.1126 din 08.10.2012 ( filele 43-107) .

4.) – Declinarea competenţei materiale de soluţionare a  cauzei

4.1.) – Prin sentinţa nr. 350 din 11.10.2012 , Curtea de Apel Ploieşti a admis excepţia de necompetenţă materială ( invocată din oficiu ) , dispunând declinarea competenţei de soluţionare a cauzei în favoarea Tribunalului Buzău .

4.2.) – Hotărând astfel , Curtea de reţinut că în raport de actul administrativ contestat : decizia nr.Y/2012 emisă de Camera de Conturi Buzău , autoritate publică la nivel local , cauzei îi sunt incidente prevederile art.10 alin.1 din Legea nr.554/2004, invocând inclusiv Decizia nr.4522/2011  pronunţată de Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie privind admiterea excepţiei de nelegalitate a dispoziţiilor art.228 din Regulamentul de organizare şi funcţionare a Curţii de Conturi a României  aprobat prin Hotărârea Plenului nr.130/2010.

4.3) - În aplicarea soluţiei de declinare pronunţată de Curte, cauza s-a înregistrat pe rolul Tribunalului Buzău , Secţia a II-a Civilă , de Contencios Administrativ şi Fiscal sub nr.6313/114/2012 din 30.10.2012 , fixându-se prim termen de judecată la 07.01.2013 / vol.II dosar ) .

5.) – Întâmpinarea

 5.1.) - La prima zi de înfăţişare din 07.01.2013 , conform art.115 – 118 Cod procedură civilă Curtea de Conturi a României a depus la dosar întâmpinare solicitând respingerea ca neîntemeiat atât a capătului de cerere privind suspendarea executării măsurilor contestate  , cât şi a capătului de cerere în anularea deciziei nr.Y/2012 şi a Încheierii nr.Z/2012 ( filele 4-10) .

5.2.) – Referitor la capătul de cerere privind suspendarea executării măsurilor contestate , pârâta a invocat în esenţă neîndeplinirea cerinţelor cazului bine justificat şi pagubei iminente , prevăzute la art.14 din Legea nr.554/2004.

5.3.) – Referitor la fondul litigiului , pârâta  a invocat probatoriul administrat în cauză , de natură să ateste acordarea directorului executiv al societăţii a unor drepturi salariale cu încălcarea prevederilor imperative ale OUG nr.78/2008, precum şi acordarea primei de vacanţă unui număr de 9 foşti salariaţi cu încălcarea prevederilor art.51 aln.2 din Contractul colectiv de muncă nr.52/2009 şi art.52 alin.2 din Contractul colectiv de muncă nr.75/2011.

5.4.) – Reclamanta a depus la dosar răspuns la întâmpinare, susţinând motivat că se impune atât suspendarea executării măsurilor contestate , cât şi anularea deciziei nr.Y/2012 şi a Încheierii nr.Z/2012, în condiţiile în care drepturile salariale încasate de directorul societăţii şi respectiv prima de vacanţă înacasată de cei 9 foşti salariaţi, la perioada supusă controlului,  au fost acordate cu respectarea normelor legale şi contractuale incidente ( filele 17-19).

6.) – Completarea probatoriului

6.1.) – În raport de susţinerile şi apărările formulate în faza de cercetare judecătorească , în aplicarea art.167 Cod procedură civilă , la termenul de judecată din 04.03.2013 s-a încuviinţat administrarea probei cu noi înscrisuri sub aspectul evaluării criteriilor de performanţă aferente contractului de mandat, în vederea lămuririi raporturilor juridice deduse judecăţii ( fila 24) .

6.2.) – În acest sens, reclamanta a depus la dosar Hotărârile Consiliului Local al Municipiului Buzău privind aprobarea situaţiilor financiare ale SC PS SA , emise la perioada anilor 2008 – 2011 , însoţite de documentaţia justificativă ( filele 30-131) , scheme statistice referitoare la evaluarea criteriilor de performanţă la perioada de referinţă ( filele 141-146) şi dovada întreprinderii unor demersuri în vederea recuperării primei de vacanţă pretins încasată nelegal de  cei 9 foşti salariaţi ( filele 131-134) .

6.3.) – La cererea instanţei , reclamanta a prezentat raportul de control înregistrat la entitatea auditată sub nr.X/2012 , iar la Camera de Conturi Buzău sub nr.349/21.03.2012 ( filele 158-182) , extrase din contractele colective de muncă nr.52/2009 şi nr.75/2011 ( filele 183,184) , adresa nr.12589/09.07.2010 emisă de Primăria Municipiului Buzău privind inclusiv dispoziţia reducerii drepturilor salariale ale conducerii societăţii cu 25% în temeiul Legii nr.118/30.06.2010 ( fila 185) şi actul adiţional nr.2 la contractul de mandat nr.5/05.01.2009 privind modificarea remuneraţiei lunare brute a directorului societăţii ( fila 186).

7.) -  Cauţiunea

În aplicarea prevederilor art.215 din Codul de procedură fiscală, reclamanta a depus la dosar Ordinul de plată nr.111 din 26.02.2013 privind achitarea cauţiunii stabilită de instanţă la suma de 8.000 lei ( fila 135).

8.) – Analiză. Constatări

Examinând actele şi lucrările dosarului în raport de prevederile legale şi contractuale incidente cauzei, tribunalul reţine:

8.1.) Circumstanţele în fapt şi în drept ale cauzei

8.1.1.) – SC PS SA a fost înfiinţată prin reorganizarea Regiei Autonome Municipale RAM Buzău în baza OUG nr.30/1997 privind reorganizarea regiilor autonome şi ale Legii nr.31/1990, al cărui capital social subscris şi vărsat este de 1.215.000 lei divizat în 12.150 de acţiuni , deţinute integral de Consiliul Local al Municipiului Buzău ( acţionar unic) .

8.1.2.) – În perioada 15.02.2012 – 20.03.2012 , Camera de Conturi Buzău , prin auditorii săi externi , a efectuat ” un control al situaţiei evoluţiei şi modului de administrare a patrimoniului public şi privat al unităţilor administrativ teritoriale de către societăţile comerciale de interes local pentru anul 2011 ” , la SC PS  SA Buzău , sens în care a încheiat raportul înregistrat sub nr.349 din 21.03.2012 .

8.1.3.) – În baza constatărilor privind abaterile de la legalitate şi regularitate consemnate în cuprinsul raportului , Camera de Conturi Buzău a emis Decizia nr.Y/2012 , dispunând următoarele măsuri :

√  Pct. II.1: Stabilirea întinderii prejudiciului şi dispunerea măsurilor de urmărire şi recuperare a drepturilor salariale plătite nelegal directorului executiv al SC PS  SA Buzău , împreună cu dobânzile legale aferente. Se va avea în vedere şi regularizarea viramentelor către bugetul general consolidat al statului reprezentând obligaţiile aferente drepturilor salariale menţionate şi înregistrarea în evidenţa contabilă a operaţiunilor specifice .

√ Pct. II.2: Se va stabili întinderea prejudiciului şi se vor lua măsuri de recuperare a sumelor reprezentând prime de vacanţă achitate nelegal foştilor salariaţi ai societăţii, precum şi a dobânzilor de întârziere aferente acestor drepturi salariale necuvenite. Se va avea în vedere şi regularizarea viramentelor către bugetul general consolidat al statului reprezentând obligaţiile aferente drepturilor salariale menţionate şi înregistrarea în evidenţa contabilă a operaţiunilor specifice.

8.1.4.) – Referitor al acordarea drepturilor salariale directorului executiv al societăţii , în perioada anilor 2010-2011, estimate la suma de 63.378 lei, reprezentând premiul anual la nivelul a 12 remuneraţii lunare brute şi prima de vacanţă , la care se adaugă suma de 17.670 lei : contribuţii aferente virate de angajator la bugetul consolidat al statului,  în total deci  , 81.048 lei , s-a reţinut că  s-au încălcat prevederile art.3¹alin.1 lit.c) , ale art.3² alin.1 şi 2 din OUG nr.79/2008, ale art.1 din OG nr.3/2011 şi ale art.5 lit.A.a) din Contractul de mandat nr.5/2009.

8.1.5.) – Referitor la acordarea, la perioada  2010 – 2011, unui număr de 9 salariaţi ale căror contracte de muncă încetaseră în cursul anilor respectivi , a unor prime de vacanţă mai mari decât cele legale aferente perioadei efectiv lucrate, estimate la suma de 6.078 lei, la care se adaugă suma de 1.693 lei: contribuţii aferente virate de angajator la bugetele publice, în total deci , 7.771 lei , s-a reţinut că s-au încălcat prevederile art.51 alin.2 din Contractul colectiv de muncă nr.52/24.04.2009 şi respectiv ale art.52  alin.2 din Contractul colectiv de muncă nr.75/2011.

8.1.6.) – Prin încheierea nr.Z/2012 pronunţată de Comisia de Soluţionare a contestaţiilor din cadrul Curţii de Conturi a României s-a respins ca neîntemeiată contestaţia formulată de societate împotriva Deciziei nr.Y/2012, menţinându-se măsurile dispuse la pct.II.1 şi II.2 .

8.2.)  Considerentele instanţei,

în referire la drepturile salariale acordate directorului executiv , constând în premii anuale şi prime de vacanţă, estimate la suma de 81.048 lei, în structura expusă la paragraful 8.1.4) , tribunalul reţine:

a) – Cu privire la premiul anual

8.2.1.) - Conform art.1 din O.U.G. nr.79/2008 , prevederile ordonanţei se aplică regiilor autonome, societăţilor şi companiilor naţionale şi societăţilor comerciale la care statul sau o unitate administrativ – teritorială este acţionar unic sau majoritar, precum şi filialelor acestora, denumite în continuare operatori economici.

8.2.2.) - Potrivit art. 31 alin 1 lit. c) din ordonanţă , la nivelul regiilor autonome, societăţilor şi companiilor de interes local aflate în coordonarea, subordonarea sau sub autoritatea unei unităţi administrativ teritoriale de interes local, precum şi al filialelor acestora, remuneraţia nu poate depăşi nivelul indemnizaţiei lunare acordate prin lege pentru funcţia de viceprimar.

8.2.3.) - La art. 32 alin.1 şi 2 din ordonanţă se dispune în sensul că: remuneraţia lunară a directorului general/directorului stabilită prin contractul de mandat în condiţiile art. 31 alin 1 este unica formă de recompensare în bani a activităţii depuse , acestuia neputându-i-se acorda prin contractul de mandat alte beneficii, de orice formă, în afara celor prevăzute la art.  31 alin 2.

8.2.4.) - Prin art. I pct. 4 şi 5 din Legea nr. 203/2009 de aprobare a OUG nr. 79/2008, intrată în vigoare la data de 12.06.2009 , s-a modificat art. 4 şi s-a abrogat art. 5 lit. c) din OUG nr. 79/2008 în sensul că s-a eliminat prevederea referitoare la posibilitatea acordării premiului anual la nivelul a 12 remuneraţii lunare brute.

8.2.5.) - Prevederile art. 31 alin 1 lit. c) din O.U.G. nr.79/2008 referitoare la remuneraţia lunară a directorului general al operatorului economic au fost preluate întocmai  la art.5 A lit.a) din contractul de mandat nr.5/5.01.2009.

8.2.6.) - Avându-se în vedere prevederile art.9 din O.U.G. nr.79/2008 potrivit cărora  contractele de mandat încheiate până la data intrării în vigoare a ordonanţei încetează sau se modifică după caz , părţile  au prevăzut la art. 8 alin.2 din contractul de mandat că acesta se va adapta corespunzător reglementărilor legale ulterioare încheierii acestuia.

 b)- Cu privire la prima de vacanţă

8.2.7) - Acordându-se prima de vacanţă, se apreciază că s-au încălcat şi dispoziţiile art. 31 alin. 2  din OUG nr. 79/2008  potrivit cărora  directorul general/ directorul beneficiază  prin contractul de mandat de concediu de odihnă anual şi indemnizaţia aferentă, diurnă şi cheltuieli de delegare în interesul serviciului, concediu medical conform legii şi zile libere plătite pentru sărbătorile legale , zile festive specifice, căsătorie, naşterea unui copil sau în caz de deces al unui membru de familie, acordate prin similitudine cu cele din contractul colectiv de muncă aplicabil unităţii respective.

8.2.8.) - Dispoziţiile legale enunţate se coroborează cu cele ale 32 din ordonanţă , potrivit cărora remuneraţia lunară a directorului general/directorului stabilită prin contractul de mandat în condiţiile art. 31 alin 1 este unica formă de recompensare în bani a activităţii depuse de persoana respectivă , acestuia neputându-i-se acorda prin contractul de mandat alte beneficii, de orice formă, în afara celor prevăzute la art.  31 alin 2.

Concluzionându-se, în raport  de normele legale dar şi contractuale expuse, directorii generali/directorii societăţilor comerciale la care autorităţile administrativ teritoriale  sunt acţionari unici sau majoritari  au dreptul pentru activitatea desfăşurată la o remuneraţie care nu poate depăşi nivelul indemnizaţiei lunare acordate prin lege pentru funcţia de viceprimar, ca formă unică de recompensare în bani, fiind interzisă acordarea altor beneficii prin contractul de mandat.

8.3.) Considerentele instanţei ,

în referire la plata primelor de vacanţă, estimate la suma de 7.771 lei , în structura expusă la paragraful 8.1.5) , acordate în perioada 2010 – 2011 unui număr de 9 salariaţi ale căror contracte de muncă încetaseră în cursul anilor respectivi, tribunalul reţine:

 8.3.1.) – Conform prevederilor art.52 alin.2 din Contractul colectiv de muncă nr.52/24.04.2009 , ” În afara indemnizaţiei de concediu, salariaţii beneficiază de o primă de vacanţă în cuantum de 50 % din indemnizaţia aferentă concediului de odihnă , calculată conform prevederilor legale . Prima de vacanţă se acordă proporţional cu timpul efectiv lucrat sau preconizat a fi lucrat în decursul anului calendaristic în curs ”.

8.3.2.) – Potrivit art.51 alin.2 din Contractul colectiv de muncă nr.75/08.07.2011, ” În afara indemnizaţiei de concediu, salariaţii beneficiază de o primă de vacanţă în cuantum de 50 % din indemnizaţia aferentă concediului de odihnă , calculată conform prevederilor legale . Prima de vacanţă se acordă proporţional cu timpul efectiv lucrat sau preconizat a fi lucrat în decursul anului calendaristic în curs ”.

Concluzionându-se , tribunalul reţine în baza probatoriului administrat că pentru cei 9 salariaţi ale căror raporturi de muncă au încetat în cursul anilor 2010 – 2011, plata primei de vacanţă nu s-a efectuat proporţional cu timpul efectiv lucrat în cadrul societăţii, astfel cum s-a prevăzut imperativ prin contractele de muncă înregistrate sub nr.52/2009 la PMPS Buzău şi respectiv sub nr.75/2011 la ITM Buzău .

9.) – Alte chestiuni

a)Neretroactivitatea legii în timp

9.1.) – În referire la neretroactivitatea legii în timp, problemă invocată de reclamantă în mod constant pe parcursul procesului, tribunalul reţine: prin Deciziile nr.73/06.03.2011, nr.330/27.11.2001 şi nr.458/02.12.2003 pronunţate de Curtea Constituţională s-a statuat în sensul că ” O lege nu este retroactivă atunci când suprimă producerea în viitor a  efectelor unei situaţii juridice constituite sub imperiul legii vechi”.

9.2.) Or, în cauza dedusă judecăţii, premiul anual prevăzut prin OUG nr.79/2008 nu mai putea fi acordat în anul 2010 pentru anul 2009 , avându-se în vedere incidenţa prevederilor legii nr.203/02.06.2009 prin care s-a abrogat dispoziţia referitoare la acordarea premiului , fără să se stabilească momentul aplicării dispoziţiei respective ( legea nouă suprimând producerea în viitor a efectelor legii vechi ).

b) Incidenţa Legii nr.84/2012 privind unele măsuri referitoare la veniturile de natură salarială ale personalului plătit din fonduri publice

9.3.) – Referitor la Legea nr.84/2012 privind unele măsuri referitoare la veniturile de natură salarială ale personalului plătit din fonduri publice , instanţa reţine că aceasta nu poate impieta asupra legalităţii actelor administrative contestate , în condiţiile în care prevede exonerarea de la obligaţiile efective de plată , astfel că incidenţa sa urmează a fi evaluată numai în contextul emiterii unor decizii de impunere sau  a exercitării unor acţiuni în răspundere patrimonială pentru recuperarea unor sume de bani de la personalul din sectorul bugetar , urmare a constatării unor prejudicii de Curtea de Conturi .

9.4.) – Amnistia fiscală intervenită nu constituie un motiv de nelegalitate a Deciziei Curţii de Conturi şi a Încheierii de soluţionare a contestaţiei formulate împotriva deciziei , ci priveşte strict faza de executare a dispoziţiilor consemate în  cuprinsul acestor acte administrative cu privire la executarea sumelor încasate necuvenit.  Urmează, prin consecinţă , a se constata incidenţa Legii nr.84/2012 în ceea ce priveşte executarea măsurilor dispuse  de Curtea de Conturi , pe cale administrativă, instanţa reţinând sub acest aspect prematuritatea introducerii acţiunii în anulare de către entitatea auditată.

c) În referire la suspendarea executării actului administrativ

9.5.) – Prin sentinţa nr.1763 din 12.04.2013 s-a respins cererea de suspendare a executării măsurilor dispuse la pct.II.1 şi II.2 din Decizia nr.Y/2012 emisă de Camera de Conturi Buzău , menţinută prin Încheierea nr.Z/2012 pronunţată de Comisia de soluţionare a contestaţiilor din cadrul Curţii de Conturi a României.

9.6.) – Pentru a hotărî astfel, instanţa a reţinut în esenţă că în raport de probele administrate şi de prevederile legale şi contractuale incidente cauzei, pipăindu-se fondul, aparenţa dreptului aparţine pârâtei , nefiind întrunite cumulativ cerinţele prevăzute de art.14 din Legea nr.544/2004 privind contenciosul administrativ .

10.) - Soluţia tribunalului

Avându-se în vedere considerentele în fapt şi în drept ce preced, prin sentinţa nr.1960 din 29.04.2013 s-a respins  ca neîntemeiată acţiunea formulată de reclamanta SC PS SA Buzău în sensul anulării măsurilor dispuse la pct.II.1 şi pct.II.2 din Decizia nr.Y/2012 emisă de Camera de Conturi Buzău în baza raportului de control înregistrat sub nr.X/2012, menţinute prin Încheierea nr.Z/ 2012 pronunţată de Comisia de soluţionare a contestaţiilor din cadrul Curţii de Conturi a României ( constatându-se prematuritatea cererii de aplicare a amnistiei fiscale dispuse prin Legea nr.84/2012 privind unele măsuri referitoare la veniturile de natură salarială ale personalului plătit din fonduri publice ).

Domenii speta

Spete similare