Verificarea stingerii pasivului societăţii anterior lichidării simultane cu dizolvarea societăţii comerciale.

Verificarea stingerii pasivului societăţii anterior lichidării simultane cu dizolvarea societăţii comerciale. Obligativitatea prezentării certificatului de atestare fiscală odată cu cererea de radiere a societăţii. Deşi nu există o prevedere expresă, odată cu cererea de radiere a societăţii comerciale trebuie depus şi certificat de atestare fiscală, această obligaţie reieşind din coroborarea dispoiziţiilor în materie. Totodată, ORC este obligat să verifice că, odată cu decizia de dizolvare a societăţii şi de lichidare s-a procedat la stingerea întregului pasiv, în acest context fiind cu atât mai justificată obligaţia de depunere a certificatului de atestare fiscală.

 Sentința civilă nr. 239/08.11.2018

Prin cererea înregistrată pe rolul Tribunalului Galaţi la data de 21.05.2018 cu nr. …/121/2018, petenta AJFP Galaţi în contradictoriu cu intimatul ONRC-ORCT Galaţi, a solicitat instanţei pronunţarea unei hotărâri prin care să se dispună anularea rezoluţiei nr. …/03.05.2018 emisă în dosarul nr. …/19.04.2018.

Prin sentința civilă nr. 239/08.11.2018, instanța a admis plângerea împotriva rezoluţiei directorului ORC nr. …/03.05.2018, pronunţată în dosar nr. …/19.04.2018”, formulată de reclamanta AJFP GALAŢI, în contradictoriu cu pârâţii E.A. SRL şi Oficiul Registrului Comerţului de pe lângă Tribunalul Galaţi şi a anulat rezoluţia nr. …/03.05.2018 emisă de intimatul ONRC-ORCT Galaţi în dosarul nr. …/19.04.2018.

Pentru a pronunța această hotărâre, instanța a reținut următoarele:

Prin hotărârea din 01.02.2018, administratorul şi asociatul unic al intimatei E.A. SRL, S., a decis deschiderea procedurii de dizolvare voluntară, fără numire lichidator, a societăţii.

La data de 13.02.2018 s-a înregistrat la intimatul ONRC-ORCT Galaţi cererea nr. …/2018 de dizolvare a societăţii şi de publicare a hotărârii asociatului unic, aceasta fiind admisă prin rezoluţia din 02.03.2018.

Hotărârea intimatei E.A. SRL din 01.02.2018 de dizolvare voluntară fără numire a unui lichidator a fost publicată în Monitorul Oficial nr. …/12.03.2018, fiind definitivă prin neformularea unei opoziţii, în termen de 30 de zile de la publicare, conform art. 61 şi art. 62 din Legea nr. 31/1990 modif. (f.64).

La data de 30.03.2018 contestatoarea a emis un aviz de inspecţie fiscală, cu începere din 20.04.2018, acesta fiind comunicat către E.A. SRL la data de 05.04.2018, prin scrisoare recomandată cu confirmare de primire, fapt recunoscut şi de intimată prin întâmpinare.

La data de 12.04.2018, intimata E.A. SRL a solicitat către contestatoarea AJFP Galaţi eliberarea unui certificat de atestare fiscală în vederea radierii din registrul comerţului.

Contestatoarea a eliberat intimatei E.A. SRL certificatul de atestare fiscală nr. 21007/12.04.2018 din care rezultă existenţa unor debite fiscale/bugetare în sumă de 10 lei (f.41-42). Intimata E.A. SRL a achitat aceste debite cu chitanţele nr. …/13.04.2018 şi nr. …/13.04.2018, iar prin cererea înregistrată la contestatoarea AJFP Galaţi cu nr. …/17.04.2018, aceasta a solicitat eliberarea unui alt certificat de atestare fiscală, fiind menţionat acelaşi scop, respectiv în vederea soluţionării cererii de radiere din registrul comerţului (f.57, 44).

Prin cererea înregistrată la ONRC cu nr…/19.04.2018, administratorul S. a solicitat radierea intimatei E.A. SRL din registrul comerţului, depunând în copie chitanţele de plată a debitelor fiscale în sumă de 10 lei. Prin rezoluţia din 20.04.2018 a fost stabilit termen de soluţionare a cererii 07.05.2018, în urma identificării unor neconcordanţe în înscrisurile depuse de societate, dar care nu aveau legătură cu debitele fiscale/bugetare menţionate în certificatul de atestare fiscală nr. …/12.04.2018.

Prin adresa nr. …/20.04.2018, contestatoarea AJFP Galaţi a comunicat intimatei E.A. SRL faptul că certificatul de atestare fiscală solicitat la 17.04.2018 va fi emis în termen de 5 zile lucrătoare de la data emiterii deciziei de impunere sau a deciziei de nemodificare a bazei de impozitare, întrucât societatea este supusă unei inspecţii fiscale.

Prin cererea înregistrată la intimatul ONRC-ORCT Galaţi cu nr. …/02.05.2018, intimata E.A. SRL a solicitat preschimbarea termenului din 07.05.2018 stabilit pentru soluţionarea cererii de radiere, depunând şi bilanţul de lichidare din 17.04.2018.

Prin rezoluţia nr. …/03.05.2018 emisă în dosarul nr. 17297/19.04.2018, intimatul ONRC-ORCT Galaţi a admis cererea intimatei E.A. SRL şi a dispus radierea acesteia din registrul comerţului.

Intimatul ONRC-ORCT Galaţi a menţionat faptul că intimata E.A. SRL nu era obligată să ataşeze un certificat de atestare fiscală la cererea de radiere a societăţii, fapt ce rezultă din dispoziţiile art. 172 din Ordinul MJ nr. 2594/C/2008. Într-adevăr, tribunalul reţine că un astfel de înscris nu este menţionat de art. 172 din Ordinul MJ nr. 2594/C/2008 printre cele care trebuie depuse de o societate în vederea radierii din registrul comerţului. În schimb, tribunalul constată că dispoziţiile acestui ordin emis de Ministerul Justiţiei pentru aprobarea normelor metodologice privind modul de ţinere a registrelor comerţului, de efectuare a înregistrărilor şi de eliberare a informaţiilor trebuie coroborate cu prevederile art. 158 alin.6 din Legea nr. 207/2015 privind C.pr.fiscală, ce prevăd faptul că ... prin excepţie de la prevederile alin. (5), în situaţia contribuabilului/plătitorului supus unei inspecţii fiscale şi care solicită eliberarea unui certificat de atestare fiscală în scopul radierii din registrele în care a fost înregistrat, certificatul de atestare fiscală se emite în termen de 5 zile lucrătoare de la data emiterii deciziei de impunere sau a deciziei de nemodificare a bazei de impozitare, după caz.

Prin urmare, chiar dacă nu este menţionat expressis verbis faptul că în momentul dizolvării voluntare a societăţii, fără lichidare, trebuie depus şi un certificat de atestare fiscală, totuşi, tribunalul reţine că un asemenea înscris este necesar, întrucât, ţinând cont de motivul dizolvării în speţă (hotărârea asociatului unic) şi luând în considerare dispoziţiile art. 92 alin.11 din Legea nr. 207/2015, intimata E.A. SRL este considerată un contribuabil activ din punct de vedere fiscal până în momentul radierii din registrul comerţului. Prin urmare, în cazul în care în urma inspecţiei fiscale s-ar emite, eventual, o decizie de impunere fiscală, atunci contestatoarea, în cazul în care ar considera necesar, ar putea face şi aplicarea dispoziţiilor art. 25-26 din Legea nr. 207/2015 privind răspunderea solidară intimatei E.A. SRL şi a asociatului unic. În situaţia în care s-ar emite o decizie de nemodificare a bazei de impozitare, atunci intimata E.A. SRL ar continua procedura de radiere din registrul comerţului.

Tribunalul mai reţine şi faptul că deşi i s-a comunicat administratorului S., prin semnătură, adresa nr. …/20.04.2018, emisă de contestatoarea AJFP Galaţi prin care i s-a adus la cunoştinţă intimatei E.A. SRL faptul că certificatul de atestare fiscală solicitat la 17.04.2018 urma a fi emis în termen de 5 zile lucrătoare de la data emiterii deciziei de impunere sau a deciziei de nemodificare a bazei de impozitare, totuşi acesta nu a depus înscrisul la intimatul ONRC-ORCT Galaţi în momentul în care a formulat cererea nr. …/02.05.2018 prin care a solicitat preschimbarea termenului din 07.05.2018 stabilit pentru soluţionarea cererii de radiere, ci, doar a depus bilanţul de lichidare din 17.04.2018. De asemenea, din înscrisurile depuse rezultă că intimata E.A. SRL nu a adus la cunoştinţa intimatului ONRC-ORCT Galaţi că se afla în procedură de inspecţie fiscală. Prin urmare, contrar susţinerilor intimatei E.A. SRL, tribunalul reţine că aceasta nu şi-a exercitat drepturile procesuale cu bună-credinţă cu ocazia soluţionării cererii de radiere din registrul comerţului.

Având în vedere aceste considerente, tribunalul va admite acţiunea şi va anula rezoluţia nr. …/03.05.2018 emisă de intimatul ONRC-ORCT Galaţi în dosarul nr. …/19.04.2018.

Împotriva acestei sentinţe a declarat apel pârâta, solicitând admiterea apelului așa cum a fost formulat, și în rejudecare, respingerea cererii formulate de reclamantă ca fiind nefondată.

Prin decizia civilă nr. 87/A/27.03.2019 a respins ca nefondat apelul, reţinând următoarele:

Potrivit art. 476 din Codul de procedură civilă, apelul provoacă o nouă judecată asupra fondului, instanţa de apel statuând atât în fapt, cât şi în drept.

În ceea ce priveşte situaţia de fapt, Curtea reţine că aceasta a fost descrisă în mod detaliat de către Tribunalul Galaţi şi nu a fost contestată de către niciuna dintre  părţi.

În plus, faţă de cele reţinute în fapt de către instanţa de fond, Curtea constată că prin Hotărârea din data de 01.02.2018 a asociatului unic S., publicată în Monitorul Oficial al României nr. …/12.03.2018 s-a menţionat faptul că dizolvarea societăţii are loc fără lichidare, avându-se,desigur, în vedere elementele menţionate la pct. 2 din hotărâre respectiv faptul că societatea nu deţine elemente de activ şi nu are datorii către creditori.

Din această perspectivă, argumentul lipsei unei opoziţii la dizolvare nu este suficient pentru a considera că ulterior expirării termenului de 30 de zile pentru formularea unei opoziţii la dizolvare se poate proceda la radierea societăţii. Astfel cum a menţionat şi apelanta, radierea se poate solicita doar dacă, după expirarea celor 30 de zile de la publicarea deciziei de dizolvare, societatea nu are datorii.

În plus, deşi este corect argumentul societăţii apelante în sensul că art. 172 din Ordinul

nr. 2.594/C din 10 octombrie 2008 pentru aprobarea Normelor metodologice privind modul de ţinere a registrelor comerţului, de efectuare a înregistrărilor şi de eliberare a informaţiilor nu prevede obligativitatea depunerii unui certificat de atestare fiscală în vederea radierii societăţii, Curtea apreciază că această dispoziţie legală trebuie corelată cu celelalte dispoziţii incidente în privinţa procedurii radierii, survenită ca urmare a unei dizolvări neurmate de faza lichidării şi permisă de dispoziţiile art. 235 din Legea societăţilor.

Astfel, pe de o parte art. 172 din Ordinul nr. 2.594/C din 2008 este aplicabil în ipoteza unei radieri a unei societăţi cu răspundere limitată, ca urmare a dizolvării şi lichidării simultane prin acordul unanim al asociaţilor cu privire la modul de lichidare şi stingere a pasivului social. Aşadar, din această perspectivă,  este justificat a se verifica de către Oficiul Registrului Comerţului dacă ipoteza în temeiul căreia se solicită radierea a avut loc, respectiv, dacă s-a asigurat şi lichidarea pasivului social. Curtea apreciază că inclusiv apelanta a avut în vedere această interpretare odată ce societatea E.A. SRL  prin reprezentant legal, a formulat două cereri de emitere a certificatului de atestare fiscală, respectiv cea din 12.04.2018 şi cea din 17.04.2018, ambele anterioare depunerii cererii de radiere din Registrul Comerţului la data de 19.04.2018.

Potrivit art. 158 alin. (5) din Legea nr. 207/2015 privind Codul de procedură fiscală „ Certificatul de atestare fiscală se emite în maximum 3 zile lucrătoare de la data depunerii cererii şi poate fi utilizat de persoana interesată, pe o perioadă de până la 30 de zile de la data eliberării.”

Această dispoziţie legală, ar fi impus ca în urma cererii societăţii apelante E.A. SRL înregistrată la intimata – petentă AJFP Galaţi sub nr. …/17.04.2018, aceasta din urmă să procedeze la emiterea certificatului de atestare fiscală în termen de maximum 3 zile lucrătoare, însă acest fapt era imposibil din perspectiva existenţei avizului de inspecţie fiscală din data de 30.03.2018, în care se comunica începerea inspecţiei fiscale începând cu data de 20.04.2018. Aşadar, anterior împlinirii termenului impus de art. 158 alin. (5) pentru emiterea certificatului de atestare fiscală, care se calculează conform art. 181 alin. (1) pct. 2 şi art. 181 alin. (2) C. proc. civ.,  a început desfăşurarea inspecţiei fiscale, caz în care au devenit incidente dispoziţiile art.  158 alin. (6) din Codul de procedură fiscală, conform cărora „Prin excepţie de la prevederile alin. (5), în situaţia contribuabilului/plătitorului supus unei inspecţii fiscale şi care solicită eliberarea unui certificat de atestare fiscală în scopul radierii din registrele în care a fost înregistrat, certificatul de atestare fiscală se emite în termen de 5 zile lucrătoare de la data emiterii deciziei de impunere sau a deciziei de nemodificare a bazei de impozitare, după caz.”

Inclusiv din interpretarea teleologică şi gramaticală a acestei din urmă dispoziţii legale invocate, rezultă cu claritate că desfăşurarea unei inspecţii fiscale împiedică radierea contribuabilului din registrele publice, inclusiv din cel ţinut de Oficiul Naţional al Registrului Comerţului.

Acest fapt, astfel cum în mod judicios a apreciat şi prima instanţă, a fost înţeles şi însuşit inclusiv de către apelantă care, deşi a primit răspunsul privind emiterea unui nou certificat de atestare fiscală doar după finalizarea inspecţiei fiscale, a omis să aducă la cunoştinţa Oficiului Naţional al Registrului Comerţului acest aspect, depunând, selectiv, doar certificatul de atestare fiscală din data de 13.04.2018 (fila 20 dosar fond) şi dovada achitării creanţelor emanând din acesta.

În raport de aceste considerente, conchizând că pentru a fi in ipoteza lichidării simultane cu dizolvarea trebuie să se asigure stingerea pasivului societăţii, că acest aspect poate şi se impune a fi verificat de către Oficiul Naţional al Registrului Comerţului în aplicarea art. 172 din Ordinul nr. 2.594/C din 10 octombrie 2008 pentru aprobarea Normelor metodologice privind modul de ţinere a registrelor comerţului, de efectuare a înregistrărilor şi de eliberare a informaţiilor, pentru a se asigura că poate să fie dispusă radierea societăţii în acest temei şi că acest lucru trebuie dovedit inclusiv prin certificate de atestare fiscală, a căror emitere în cursul inspecţiei fiscale este suspendată, Curtea apreciază că apelul formulat de către societatea E.A. SRL este neîntemeiat, şi având în vedere dispoziţiile art. 480 alin. (1) C. proc. civ. urmează a fi respins în consecinţă.

Domenii speta

Spete similare