Nulitate absolută parţială a actului adiţional

Dosar nr. xxxx/40/2009Acţiune în anulare

R O M Â N I A

TRIBUNALUL BOTOŞANI

SECŢIA COMERCIALĂ, CONTENCIOS ADMINISTRATIV ŞI FISCAL

Şedinţa publică din 11 februarie 2010

Instanţa constituită din:

SENTINŢA NR. 169

Pe rol, judecarea acţiunii formulată de reclamantul Cabinetul Individual de Insolvenţă G. D. – lichidator judiciar pentru S.C. „X” S.R.L. Botoşani cu sediul în municipiul Botoşani, strada X, nr. Y, scara Z, ap. T, judeţul Botoşani în contradictoriu cu pârâţii: P. B. cu domiciliul în municipiul Botoşani, strada X, nr. Y, judeţul Botoşani, N. I. cu domiciliul în municipiul Botoşani, strada X, nr. Y, judeţul Botoşani, G. D. şi B. M., ambii cu domiciliul în localitatea Cepleniţa, comuna Cepleniţa, judeţul Iaşi.

La apelul nominal făcut în şedinţa publică se prezintă pentru reclamantă, lichidator judiciar G. D. şi pârâta N. I., lipsind pârâţii: P. B., G. D. şi B. M..

Procedura este legal îndeplinită.

S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de şedinţă, după care: pârâta N. I. depune la dosar o copie a sentinţei nr. 1259/03.12.2009 dată de Tribunalul Botoşani – Secţia Comercială, Contencios – Administrativ şi Fiscal în dosarul nr. xxxx/40/2009.

Întrebată fiind pârâta N. I., dacă solicită termen pentru studiul cererii de chemare în judecată, aceasta învederează instanţei că nu a primit copie de pe acţiune, însă nu solicită acordarea unui termen efectiv, întrucât are cunoştinţă despre conţinutul acesteia.

Instanţa văzând că nu mai sunt cereri de formulat, excepţii de invocat şi probe de administrat, constată cererea în stare de judecată şi acordă cuvântul la dezbateri.

Reprezentantul reclamantei solicită admiterea acţiunii şi constatarea nulităţii absolutelor a actelor cu repunerea părţilor în situaţia anterioară încheierii actului atacat, respectiv cea stabilită prin actul constitutiv al S.C. „X” S.R.L. în forma anterioară modificării prin actul adiţional nr. 3 din data de 25.04.2008, formă conform căreia pârâtul P. B. este administratorul social al societăţii şi asociat deţinând 19 din totalul de 20 de părţi sociale ale societăţii.

Pârâta N. I., având cuvântul, se raliază la concluziile reprezentantului reclamantei.

T R I B U N AL U L,

Asupra cererii de faţă;

Prin cererea înregistrată sub numărul xxxx/40/16.10.2009 la Secţia Comercială, Contencios – Administrativ şi Fiscal a acestui Tribunal, S.C. „X” S.R.L. Botoşani prin lichidator Cabinet Individual de Insolvenţă  G. D. au chemat în judecată, iniţial pe pârâtul P. B., iar apoi şi pe pârâţii N. I. , G. D. şi B. M. pentru anularea/ constatarea nulităţii absolute a actului adiţional nr. 3 modificator al actului constitutiv al societăţii, încheiat la data de 25.01.2008.

A solicitat repunerea în situaţia anterioară, în sensul ca P. B. să fie socotit ca administrator al societăţii şi ca asociat deţinător a nouăsprezece părţi sociale la aceasta.

S –a arătat în acţiune că pârâtul P. B. a dispus întocmirea actului adiţional nr. 3 modificator al actului constitutiv al S.C. „X” S.R.L. Botoşani încheiat la data de 25.04.2008, cu încălcarea prevederilor art. 192 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată, privind societăţile comerciale, care stabileşte că, pentru hotărârile având ca obiect modificarea actului constitutiv este necesar votul tuturor asociaţilor, în afară de cazul când legea sau actul constitutiv prevede altfel că actul adiţional nr. 3 din data de 25.04.2008, modificator al actului constitutiv a fost întocmit fără a exista hotărârea adunării generale a asociaţilor care să aprobe, prin votul tuturor asociaţilor, modificarea actului constitutiv în ceea ce priveşte revocarea din funcţia de administrator al pârâtului P. B. .

Se arată că pârâtul P. B. nu a convocat adunarea generală a creditorilor pentru a supune aprobării modificarea actului constitutiv, încălcând astfel prevederile art. 191 alin. 1 şi art. 195 alin. 1 din legea nr. 31/1990, republicată.

Reclamanta a depus la dosar:

- Actul constitutiv al S.C. „X” S.R.L. Botoşani în forma anterioară modificării prin actul adiţional nr. 3 din data de 25.04.2008;

- Actul adiţional nr. 3 din 25.04.2008, modificator al actului constitutiv al S.C. „X” S.R.L. Botoşani;

- Actul constitutiv al S.C. „X” S.R.L. Botoşani în forma modificată prin actul adiţional nr. 3 din 25.04.2008;

- Sentinţa comercială nr. 313/25.06.2009, pronunţată de Tribunalul Botoşani, Secţia Comercială, în dosarul nr. 3688/40/2008.

Pârâţii nu au depus întâmpinare la cererea reclamantei.

Numai pârâta N. I. s –a prezentat în instanţă, înţelegând să susţină că acţiunea este întemeiată, şi depunând la dosar sentinţa civilă nr. 1259/03.12.2009 a Tribunalului Botoşani.

Analizând actele dosarului Tribunalul va reţine că cererea reclamantei este întemeiată, potrivit cu cele ce succed.

Astfel, Tribunalul constată că prin „Act adiţional nr. 3” – înscris sub semnătură privată pretins redactat la data de 25.04.2008, P. B., în calitate de asociat la S.C. „X” S.R.L. Botoşani, deţinător a  nouăsprezece părţi sociale - art. 8 din Actul constitutiv din data de 11.07.2007 (fila 4 – 10 dosar), în timp ce pârâta N. I. deţinea doar o parte socială  - a cesionat toate acestea către numiţii: G. D., zece părţi sociale, respectiv  B. M. , nouă părţi sociale (fila 11 dosar).

Din acelaşi „Act adiţional nr. 3”, sub pct. 2 se revocă din funcţia de administrator P. B.,şi se numeşte în această funcţie, sub pct. 3,numitul G. D..

Potrivit art. 192 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, pentru hotărârile adunării generale ale societăţii cu răspundere limitată, ce au ca obiect modificarea actului constitutiv, este necesar votul tuturor asociaţilor, dacă legea sau actul constitutiv nu prevede altfel.

În speţă, Tribunalul reţine că revocarea administratorului firmei – numit prin art. 13 alin. 1 din Actul constitutiv (fila 8 dosar), la fel ca şi numirea altui administrator, reprezintă modificări ale actului constitutiv al societăţii, încât nu se puteau realiza legal decât prin voinţa ambilor asociaţi, P. B. şi N. I..

Cum nu există vreo dovadă că asociata N. I. şi – ar fi exprimat consimţământul la înlocuirea administratorului societăţii, cerinţa disp. art. 192 alin. 2 din legea nr. 31/1990 nu este îndeplinită, încât înlocuirea administratorului P. B. şi numirea ca administrator a lui G. D. sunt operaţiuni lovite de nulitate absolută.

În ce priveşte cesiunea celor nouăsprezece părţi sociale de la P. B. la G. D. şi B. M. , consfinţită la pct. 1 din „Actul adiţional nr. 3” Tribunalul va aprecia că nu se impune aplicarea sancţiunii nulităţii absolute , chiar dacă teoria a consacrat că sanarea nu ar fi posibilă.

Desigur că din interpretarea disp. art. 12 din actul constitutiv iniţial (fila 8 dosar) se desprinde că atare operaţiune este echivalentă unei modificări a art. 8 din acesta, dar Tribunalul constată că asociata N. I., căreia nu i  s –a luat consimţământul la cesiune a ratificat „ a posteriori” atare operaţiune.

În acest sens stă sentinţa civilă nr. 1259/03.12.2009 a Tribunalului Botoşani (fila 48 – 49 dosar), din care rezultă că N. I. a luat cunoştinţă despre existenţa cesiunii din 25.04.2008, formulând cererea de retragere din societate, achiesând la noua structură a participării în societate.

În final, Tribunalul va aprecia că cererea formulată în cauză de „repunere în situaţia anterioară” se traduce prin finalitatea radierii din Registrul Comerţului a menţiunilor efectuate în baza actului adiţional nr. 3, menţionat.

Tribunalul va reţine că această cerere apare ca întemeiată, în baza art. 25 alin. 1 teza ultimă din Legea nr. 26/1990, în ce priveşte menţiunile pentru care s –a constatat în precedent că au fost realizate pe baza unor operaţiuni lovite de nulitate absolută, încât o va admite ca atare.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

HOTĂRĂŞTE:

Admite acţiunea formulată de reclamantul Cabinetul Individual de Insolvenţă G. D. – lichidator judiciar pentru S.C. „X” S.R.L. Botoşani cu sediul în municipiul Botoşani, strada X, nr. Y, scara Z, ap. T, judeţul Botoşani în contradictoriu cu pârâţii: P. B. cu domiciliul în municipiul Botoşani, strada X, nr. Y, judeţul Botoşani, N. I. cu domiciliul în municipiul Botoşani, strada X, nr. Y, judeţul Botoşani, G. D. şi B. M., ambii cu domiciliul în localitatea Cepleniţa, comuna Cepleniţa, judeţul Iaşi.

Constată nulitatea absolută parţială a actului adiţional nr. 3 la actul constitutiv al S.C. X SRL Botoşani, act sub semnătură privată întocmit la data de 25.04.2008, în ce priveşte scoaterea din funcţie de administrator al societăţii a pârâtului P. B. şi numirea în această funcţie a pârâtului G. D..

Dispune radierea din Registrul Comerţului a menţiunii revocării administratorului P. B., respectiv a numirii ca administrator al S.C. X SRL Botoşani a pârâtului G. D..

Cu apel în termen de 15 zile de la comunicare.

Pronunţată în şedinţa publică din data de 11 februarie 2010.

Preşedinte,Grefier,

Domenii speta

Spete similare