Recurs contencios administrativ. suspendareexecutare actadmi nistrativ. -art.14 - 15 din Legea 554/2004; -recomandarea nr.89/8/1989 a cm din cadrul Consiliului Europei.

SECŢIA COMERCIALĂ, DE CONTENCIOS ADMINISTRATIV ŞI FISCAL.

Materie : RECURS CONTENCIOS ADMINISTRATIV. SUSPENDAREEXECUTARE ACTADMI NISTRATIV.

-art.14 - 15 din Legea 554/2004;

-recomandarea nr.89/8/1989 a CM din cadrul Consiliului Europei.

Consiliul Europei prin recomandările emise a impus statelor membre ca prin normele sale interne să asigure părţilor îndreptăţite o protecţie jurisdicţională provizorie pentru a se evita producerea unor prejudicii ireparabile pe care echitatea îl impune a fi evitat în măsura posibilului; simpla existenţă a recomandării nu obligă instanţa competentă ca în mod automat şi necondiţionat să dispună suspendarea executării actului administrativ, fiind necesar ca pentru obţinerea protecţiei jurisdicţionale să se facă dovada îndeplinirii cumulative a condiţiilor prevăzute de normele de drept interne care transpun în legislaţia internă stipulaţiile recomandării.

Prin sentinţa nr.721 din 17 noiembrie 2009 pronunţată de Tribunalul Bihor, a fost respinsă cererea de suspendare formulată de reclamanta REGIA AUTONOMĂ O.TRANSPORT LOCAL în contradictoriu cu pârâta CURTEA DE CONTURI A ROMÂNIEI – CAMERA DE CONTURI B., pentru suspendarea executării Deciziei nr.20/15.07.2009, emisă de pârâtă.

Pentru a pronunţa această hotărâre instanţa de fond a reţinut că obiectul dedus judecăţii îl reprezintă suspendarea executării Deciziei nr.20/15.07.2009, emisă de pârâtă, prin care s-au stabilit o serie de nereguli în activitatea reclamantei, instituindu-se în sarcina acesteia obligativitatea recuperării pagubelor constatate.

Fără a cerceta în fond, sub toate aspectele, legalitatea şi temeinicia actului administrativ atacat, instanţa a reţinut că nu sunt îndeplinite condiţiile imperativ cerute de lege pentru suspendarea executării actului administrativ atacat.

Astfel, în conformitate cu disp. art.14 din L.554/2004, suspendarea executării actului administrativ se poate dispune în cazuri bine justificate şi pentru prevenirea unei pagube iminente. Cele două sintagme sunt clarificate prin disp.art.2 lit.”s” şi „t” din L.554/2004. Prin urmare, în accepţiunea acestui text de lege, prin caz bine justificat se înţelege împrejurările legate de starea de fapt şi de drept care sunt de natură să creeze o îndoială serioasă în privinţa legalităţii actului administrativ, iar prin pagubă iminentă se înţelege prejudiciu material viitor şi previzibil.

Transpunând aceste texte de lege în speţa de faţă, instanţa a constatat că în cauză nu sunt îndeplinite cumulativ condiţiile imperios cerute de lege pentru suspendarea executării actului administrativ atacat.

Astfel, prin decizia a cărei suspendare a executării se solicită s-au constatat 7 nereguli, care, în viziunea organelor de control, au determinat  cauzarea unor pagube materiale însemnate. Deşi s-au constatat 7 probleme diferite, prin cererea formulată, reclamanta se axează doar pe una dintre aceste nereguli, respectiv cea privind desfăşurarea licitaţiei pentru achiziţionarea unui autocar, descrisă la pct.7 din decizia atacată, fără a face vreo referire la celelalte nereguli constatate. Din examinarea întregii documentaţii care a stat la baza emiterii deciziei atacate, rezultă că la licitaţia pentru achiziţionarea autocarului au fost depuse 2 oferte, dintre care reclamanta a ales-o pe cea mai mare.

Prin urmare, susţinerile reclamantei, conform cărora nu s-ar fi cauzat nici un prejudiciu, întrucât pe contractul de achiziţie şi pe factura emisă este trecută suma din contract, nu are nici o relevanţă, câtă vreme ofertantul cu preţul de achiziţie mai redus cu suma de 32.000 Euro a fost respins neîntemeiat de către conducerea reclamantei. În consecinţă, instanţa urmează să constate că nu există o îndoială serioasă asupra legalităţii deciziei atacate, condiţie indispensabilă pentru suspendarea executării actului administrativ. Mai mult, nici cea de-a doua condiţie care trebuie îndeplinită pentru suspendarea executării unui act administrativ, respectiv existenţa unei pagube iminente, nu este îndeplinită în cauză.

Ori, prin pagubă iminentă se înţelege, cum am arătat mai sus, un prejudiciu material viitor şi previzibil. Prin nesuspendarea executării deciziei, nu se cauzează în sarcina reclamantei o pagubă materială iminentă, întrucât nu există împotriva acesteia un titlu executoriu care să determine iminenţa recuperării prejudiciului.

Scopul instituit de legiuitor pentru suspendarea executării actului administrativ este acela de a nu cauza reclamantului o pagubă materială iminentă, care i s-ar cauza ca urmare a nesuspendării executării actului administrativ, generată de faptul că până la soluţionarea irevocabilă a acţiunii în anulare, această pagubă materială ar putea fi, în unele cazuri, deosebit de consistentă. Ori, în cazul reclamantei, această pagubă materială iminentă lipseşte cu desăvârşire.

Faţă de aceste considerente şi ţinând cont de faptul că legiuitorul a impus ca pentru suspendarea executării actului administrativ să fie îndeplinite cumulativ cele 2 condiţii imperative cerute de art.14, 15 din L.554/2004, instanţa a respins ca nefondată cererea de suspendare a actului administrativ atacat.

Împotriva hotărârii pronunţate de prima instanţă a declarat recurs în termen recurenta REGIA AUTONOMĂ O.TRANSPORT LOCAL solicitând admiterea recursului şi modificarea sentinţei recurate în sensul admiterii cererii de suspendare a executării punctului 7 al deciziei nr.20/15.07.2009 până la soluţionarea irevocabilă a acţiunii în anularea acestui act administrativ.

În dezvoltarea motivelor de recurs s-a învederat instanţei că hotărârea atacată este nefondată fiind incidente prev. art.304 pct.9 cod procedură civilă şi recomandarea nr.R (89)8/1989 a CM din cadrul Consiliului Europei  referitoare la practica jurisdicţională provizorie în materie administrativă. A arătat că drept urmare a controlului efectuat de Camera de Conturi Bihor finalizat prin procesul verbal nr. 7918 respectiv 7919 din 15.07.2009 şi decizia nr. 20/2009 la punctul 7 a fost obligată la luarea unor măsuri obligatorii de recuperare a unei aşa zise pagube estimate la 32.000 Euro ce constituie plăţi nelegale la achiziţie autocar în 2007. la această sumă se mai dispune a se pretinde daune interese sub formă de dobânzi bancare în sumă de 17.663,91 lei, prin decizia impunându-se stabilirea întinderii prejudiciului până la data recuperării integrale a pagubei de la  persoane răspunzătoare fără a le nominaliza.

Organul de control a pretins că nu s-au respectat dispoziţii legale referitoare la achiziţia unui autocar prin licitaţie deschisă organizată în anul 2007 şi finalizată cu atribuirea contractului de livrare nr.125/2007 încheiat cu ofertantul câştigător SC A.B. SRL.

A considerat nelegale aspectele reţinute de organul de control, paguba fiind estimată ca rezultat a neexecutării corespunzătoare a contractului prin plata nedatorată la factură, calculată ca diferenţă dintre preţul celor două oferte depuse în cadrul procedurii , pretinzându-se că trebuie atribuit contractul la al doilea ofertant care a ofertat un preţ mai mic. Persoanele vinovate de săvârşirea pagubei nu au fost nominalizate, regia fiind în situaţia de a nu putea stabili vinovăţia acestora, iar în conformitate cu documentele achiziţiei, criteriul de atribuire nu era preţul cel mai scăzut ci oferta cea mai avantajoasă din punct de vedere economic.

A arătat că, instanţa de fond a pronunţat o hotărâre lipsită de temei legal, judecând şi fondul cauzei în analiza condiţiei de suspendare sub aspectul cazului bine justificat în lumina dispoziţiilor art.2 lit.s şi t din Legea 554/2004. S-a reţinut greşit că nu s-a făcut referire la celelalte nereguli constatate, câtă vreme s-a solicitat doar suspendarea  punctului 7 al  deciziei fără a se observa neatacarea şi a altor aspecte.

În considerentele sentinţei s-a analizat de către instanţă chiar fondul cauzei, nefiind luate în considerare împrejurările de fapt şi de drept invocate care atestau  o îndoială serioasă asupra legalităţii actului atacat. Mai mult, trebuia avut în vedere şi faptul că măsurile dispuse au fost contestate fiind de dorit ca instanţa să asigure o protecţie jurisdicţională provizorie pentru a nu cauza un prejudiciu ireparabil pe care echitatea îl impune a fi evitat în măsura posibilului (recomandarea 89/8/1998 a CM).

 A considerat că executarea actului administrativ este de natură să producă pagube grave, dificil de reparat şi pagube morale previzibile de nereparat. În mod greşit s-a apreciat că nici cea de-a doua condiţie de suspendare a executării sub aspectul pagubei iminente nu ar fi întrunită. A arătat că, este obligată a lua măsuri cu vădită îndoială în privinţa legalităţii fără să cunoască care sunt persoanele responsabile şi ce abateri au săvârşit, a antrena răspunderea persoanei juridice care a câştigat licitaţia sau pretinde repararea pagubei de la comisia de evaluare. Toate măsurile antrenează o serie de acţiuni în justiţie care par inadmisibile datorită îndoielii asupra actelor de control, acţiuni ce ar implica efectuarea de cheltuieli. A arătat că paguba constă şi în faptul că prin neluarea măsurilor obligatorii dispuse se pot aplica amenzi consistente, fiind şi infracţiune, situaţie în care consideră că sunt îndeplinite condiţiile prevăzute de lege pentru suspendarea executării actului atacat.

Intimata Curtea de Conturi a României prin întâmpinarea depusă a solicitat respingerea recursului şi menţinerea în totalitate a sentinţei atacate, arătând că motivele de recurs invocate sunt nefondate.

Cu privire la împrejurările legate de starea de fapt şi de drept care sunt de natură să creeze o îndoială serioasă în privinţa legalităţii actului administrativ, a arătat că auditorii publici externi, în actul de control au consemnat abaterile de la legalitate  privind criteriile de atribuire şi licitaţia organizată pentru achiziţia unui autocar. Criteriile utilizate de comisia de evaluare a ofertelor a determinat atribuirea contractului către operatorul economic ce a oferit preţul cel mai mare, situaţie în care apare nejustificată plata pentru achiziţionarea respectivului autocar. Conform prev. art.33 alin.3 teza finală din L.94/1992 sarcina întinderii prejudiciului şi a măsurilor pentru recuperarea lui cade în sarcina autorităţii verificate. Măsurile stabilite nu vizează răspunderea persoanei juridice ce a câştigat licitaţia cu angajarea persoanelor  vinovate pentru modul în care s-a desfăşurat licitaţia.

Este adevărat că, pentru acţiunile pe care le va promova recurenta va trebui să facă anumite cheltuieli, dar acestea nu pot fi calificat ca fiind un prejudiciu. Aspectele invocate cu privire la nerespectarea prevederilor Regulamentului nr.89/8/1989 a CM nu pot fi avute în vedere deoarece nu au aplicabilitate în speţă, nefiind fondate nici motivele de recurs privind analizarea fondului cauzei de către prima instanţă, fiind firesc ca în urma analizării argumentelor invocate de recurentă, instanţa să formuleze o de concluzii.

Instanţa de recurs, analizând recursul declarat prin prisma motivelor invocate cât şi din oficiu, a reţinut că este nefondat şi în baza prev. art. 312 cod procedură civilă a dispus respingerea lui şi menţinerea în totalitate a sentinţei atacate.

Conform prevederilor art.14-15 din Legea 554/2004 persoana vătămată în drepturile şi interesele sale legitime poate să ceară instanţei de contencios administrativ competente, în cazuri bine justificate şi pentru prevenirea unei pagube iminente, suspendarea executării actului administrativ unilateral, până la soluţionarea irevocabilă a acţiunii în anularea actului administrativ respectiv.

Din interpretarea prevederii legale incidente, rezultă că pentru suspendarea executării actului administrativ, persoana vătămată trebuie să facă dovada îndeplinirii cumulative a celor două condiţii prevăzute expres de legiuitor , respectiv a existenţei unui caz bine justificat şi a necesităţii prevenirii unei pagube iminente.

Cazul bine justificat implică existenţa unei îndoieli puternice asupra prezumţiei de legalitate de care se bucură un act administrativ de natură a înfrânge principiul potrivit căruia, actul administrativ este executoriu din oficiu, iar paguba iminentă constă, potrivit prevederilor art.2 lit.s  din Legea 554/2004 într-un prejudiciu material viitor, dar previzibil sau în perturbarea previzibilă a funcţionării unei autorităţi publice sau a unui serviciu public.

În cauză, reclamanta recurentă nu a făcut dovada îndeplinirii cumulative a acestor condiţii cum în mod corect a reţinut şi prima instanţă.

În analiza cazului bine justificat, instanţa procedează la analizarea aparenţei dreptului prin prisma motivelor de nelegalitate a actului administrativ  atacat, cercetarea acestor motive neavând loc în sensul analizării lor pe fond şi pronunţării asupra lor, ci doar în sensul aşa zisei „ pipăiri a fondului cauzei”.

Prima instanţă a procedat în acest sens în analiza motivelor de nelegalitate invocate, neprocedând la soluţionarea fondului cauzei, motivele de recurs invocate sub acest aspect  fiind nefondate.

Este evident că analizând aparenţa dreptului, instanţa investită cu soluţionarea cererii de suspendare, a concluzionat în urma analizei sumare efectuate, asupra răsturnării sau nu a prezumţiei de legalitate a actului respectiv, însă nu se poate susţine că prin analiza efectuată se soluţionează fondul cauzei.

Referirea primei instanţei la existenţa în cuprinsul deciziei atacate a 7 puncte cu nereguli constatate şi contestarea a doar unuia dintre aceste puncte în privinţa căruia s-au invocat motive de nelegalitate, nu a fost făcută în sensul de imputare la adresa reclamantei a necontestării întregii decizii cum invocă recurenta, ci a fost efectuată în stabilirea stării de fapt din cauză.

În speţă, aparenţa dreptului nu este în favoarea reclamantei recurente cum în mod judicios a reţinut şi prima instanţă, deoarece în urma analizei sumare efectuate apare că s-ar fi atribuit un contract de achiziţie publică în favoarea ofertantului ce a oferit preţul cel mai mare, aspect constatat la punctul 7 în decizia atacată.

Nenominalizarea persoanelor vinovate de producerea prejudiciului în sarcina recurentei şi stabilirea - luării unor măsuri de către recurentă pentru identificarea acestora şi a întinderii prejudiciului în cuprinsul deciziei atacate, apare ca justificată, prin prisma prevederilor legale cuprinse în Legea 94/1992 care în urma modificărilor intervenite nu au mai dat posibilitatea organelor de control de a stabili persoanele vinovate şi a lua măsuri de recuperare a eventualei pagube, atribut ce a fost conferit de lege persoanei păgubite.

Cât priveşte nerespectarea de către instanţa de fond a recomandării 89/8/1989 a CM din cadrul Consiliului Europei s-a reţinut că, prin această recomandare s-a impus statelor membre ca prin normele sale interne să asigure părţilor îndreptăţite o protecţie jurisdicţională provizorie pentru a se evita producerea unor prejudicii ireparabile pe care echitatea îl impune a fi evitat în măsura posibilului.

În legislaţia română există reglementată o asemenea procedură în cuprinsul art.14-15 din Legea 554/2004 la care chiar recurenta a uzat, însă recomandarea invocată nu impune statelor membre  asigurarea acestei protecţii jurisdicţionale fără posibilitatea ca în legislaţia internă să se stipuleze condiţiile în care se acordă această protecţie jurisdicţională.

Statele membre sunt libere să stabilească în legislaţiile naţionale, condiţiile şi formele în care se asigură această punere în aplicare a recomandării.

Simpla existenţă a recomandării invocate de  recurentă nu obligă instanţa competentă ca în mod automat şi necondiţionat să dispună suspendarea executării actului administrativ, fiind necesar ca pentru obţinerea protecţiei jurisdicţionale invocate să se facă  dovada îndeplinirii cumulative a condiţiilor prevăzute de normele de drept interne care transpun în legislaţia internă stipulaţiile recomandării respective.

Ori, în cauză reclamanta nu a făcut dovada îndeplinirii acestor condiţii, astfel că nu poate invoca cu drept temei nerespectarea recomandării 89/8/1989 a CM de către prima instanţă.

Nefondate sunt motivele de recurs invocate sub aspectul îndeplinirii celei de a doua condiţie prevăzută de lege, respectiv prevenirea producerii unei pagube iminente. Prin nesuspendarea executării deciziei nu se cauzează în sarcina recurentei vreo pagubă materială iminentă, câtă vreme nu există un titlu executoriu care să determine iminenţa producerii vreunei pagube. Prin decizia atacată s-a stabilit în sarcina recurentei să ia măsuri pentru identificarea peroanelor vinovate  şi pentru stabilirea întinderii prejudiciului cauzat regiei, situaţie în care nu se poate invoca cu drept temei că prin executarea acestei decizii există iminenţa producerii vreunui prejudiciu material. Efectuarea unor eventuale cheltuieli pentru punerea în executare a deciziei, nu constituie un motiv suficient pentru a se putea invoca iminenţa unei pagube greu de recuperat şi care  ar pune în dificultate regia. Prejudiciile de ordin moral invocate în susţinerea cererii de recurs, care s-ar putea eventual produce nu pot fi avute în vedere câtă vreme ele nu intră în noţiunea de pagubă iminentă definită  de legiuitor.

De asemenea, sub aspectul punerii în executare a deciziei nu se poate invoca existenţa vreunei perturbări grave a funcţionării regiei, câtă vreme efectuarea demersurilor stabilite prin decizie sunt independente de prestarea serviciilor ce fac obiectul activităţii regiei.

Posibilitatea aplicării unor sancţiuni ca urmare a neexecutării deciziei, a cărui suspendare se solicită, nu poate constitui un element care să ducă la dovedirea îndeplinirii condiţiei prevăzute de legiuitor pentru suspendarea executării.

Drept urmare, instanţa de recurs, constatând nefondate motivele de recurs invocate, a dispus respingerea ca nefondat a recursului şi menţinerea în totalitate a sentinţei atacate.

(Decizia nr.267/CA/8.04.2010 a Curţii de Apel Oradea - Secţia comercială şi de contencios administrativ şi fiscal).

Domenii speta

Spete similare