Restituire cauţiune. Competenţă de soluţionare cerere.

Prin modificările şi completările aduse Legii nr. 101/2016 prin O.U.G. nr. 114/2020 au fost clarificate aspectele referitoare la procedura restituirii cauţiunii, astfel că trebuie să se ţină cont de prevederile legii speciale, respectiv de art. 611 alin. 5 - 7 din Legea nr. 101/2016, care au atribuit în competenţa C.N.S.C. obligaţia de restituire a cauţiunii.

În procedura de restituire a cauţiunii prevăzută de art. 611 din Legea nr. 101/2016, legea nu face distincţie între cauţiunea constituită potrivit alin. 1 sau potrivit alin. 4.

Potrivit principiului de drept „ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus” unde legea nu distinge, nici interpretul nu trebuie să distingă, în sensul că în cadrul ordonanței nu s-a prevăzut nicio normă derogatorie de la obligația restituirii cauțiunii de către C.N.S.C..

Prin cererea formulată la data de 22.07.2021 şi înregistrată pe rolul Curţii de Apel Craiova, Secţia Contencios Administrativ şi Fiscal, sub nr. 777/54/2021/a1, petenta X. a solicitat restituirea cauţiunii în cuantum de 440.000 lei achitată conform Ordinului de plată nr. 270 din 31.05.2021 şi conform recipisei de consemnare nr. 207238674/1 din 31.05.2021.

În motivarea cererii, petenta a menţionat că, în fapt, s-a formulat contestaţie împotriva rezultatului procedurii de achiziţie publică ce a făcut obiectul Anunţului de participare nr. CN1024398 din 11.09.2020, fiind format pe rolul CNSC dosarul nr. 636/C4/2021. În cadrul acestui dosar, contestatorul a achitat cauţiune în cuantum de 880.000 lei.

Contestaţia a fost admisă prin Decizia CNSC nr. 1060/C4/636 din 20.05.2021. În cadrul dosarului nr. 636/C4/2021, petenta X a formulat cerere de intervenţie principală. Împotriva Deciziei nr. 1060/C4/636, petenta X a formulat contestaţie la Curtea de Apel Craiova, fiind format dosarul nr. 777/54/2021.

Pentru dosarul nr. 777/54/2021, petenta X a achitat, conform dispoziţiilor art. 61 ind. 1 alin. 4 din Legea nr. 101/2016, o cauţiune în cuantum de 50% din valoarea achitată iniţial de contestatoare. Prin Decizia nr. 1923 din 01.07.2021, s-a respins contestaţia petentei, Decizia CNSC nr. 1066/C4/636 fiind în prezent definitivă.

Prin adresa nr. 8230 din 15.07.2021, autoritatea contractantă i-a comunicat că este de acord cu restituirea cauţiunii constituită prin recipisa nr. 207238674/1 şi că nu urmăreşte obligarea contestatorului la plata unor despăgubiri.

Având în vedere poziţia autorităţii contractante, precum şi dispoziţiile art. 61 ind. 1 alin. 5-7 din Legea nr. 101/2016 şi ale art. 1064 alin. 1 şi 2 CPC, a solicitat admiterea prezentei cereri şi restituirea cauţiunii.

Analizând cu prioritate excepţia necompetenţei materiale, Curtea de Apel Craiova - Secţia Contencios Administrativ şi Fiscal constată că excepţia este întemeiată pentru considerentele ce succed:

După intrarea în vigoare a Legii nr. 101/2016 privind remediile şi căile de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţie publică, a contractelor sectoriale şi a contractelor de concesiune de lucrări şi concesiune de servicii, precum şi pentru organizarea şi funcţionarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor, acesta a suferit o serie de modificări succesive implementate ca urmare a deficiențelor constatate în practică, dar și a alinierii cu legislația europeană în materie, prin acte normative ulterioare.

Au fost aduse clarificări utile art. 611 din Legea nr. 101/2016, prin O.U.G. nr. 114/2020, în ceea ce privește constituirea cauțiunii, modalitatea de restituire a recipisei de constituire a cauțiunii, termenul de soluționare a acestor cereri și căile de atac și termenele de formulare a acestora.

Art. 611 alin. 1 din Legea nr. 101/2016 prevede că  „(1) Pentru soluţionarea contestaţiei formulate în condiţiile art. 8 sub sancţiunea respingerii acesteia, persoana care se consideră vătămată trebuie să constituie, în termen de maximum 5 zile de la data sesizării Consiliului, o cauţiune stabilită după cum urmează: (...)”

Potrivit art. 611 alin.  3 - 8 din Legea nr. 101/2016:

„(3) În cazul în care contestaţia a fost respinsă de către Consiliu, persoana care se consideră vătămată care utilizează calea de atac în condiţiile art. 29 sau art. 51 alin. (3), după caz, nu trebuie să constituie o cauţiune suplimentară.

(4) În cazul în care calea de atac reglementată de art. 29 sau art. 51 alin. (3) este utilizată de o altă persoană decât cea care a constituit cauţiunea conform alin. (1), pentru soluţionarea plângerii sau recursului, după caz, trebuie constituită în prealabil o cauţiune egală cu 50% din cauţiunea prevăzută la alin. (1).

(5) Cauţiunea se restituie celui care a depus-o, nu mai devreme de 30 de zile de la data rămânerii definitive a hotărârii Consiliului. Cauţiunea nu se restituie celui care a depus-o în măsura în care autoritatea contractantă face dovada că asupra acesteia a formulat cerere în faţa instanţei pentru plata despăgubirii cuvenite până la împlinirea termenului de 30 de zile de la data rămânerii definitive a hotărârii.

(6) Cererea de restituire se depune la Consiliu şi la autoritatea contractantă după expirarea termenului reglementat la alin. (5). Cu toate acestea, cauţiunea se restituie de îndată dacă autoritatea contractantă declară în mod expres că nu urmăreşte obligarea contestatorului care a constituit cauţiunea la despăgubiri pentru prejudiciile cauzate ca urmare a depunerii contestaţiei. În termen de 2 zile de la data solicitării contestatorului sau a Consiliului autoritatea contractantă are obligaţia să transmită răspunsul.

(7) Consiliul, după caz, se pronunţă asupra cererii de restituire a cauţiunii cu respectarea principiilor reglementate la art. 15, în termen de 5 zile, printr-o încheiere supusă plângerii la instanţa competentă potrivit art. 32 alin. (1) sau (2) în termen de 5 zile de la comunicare. Plângerea este suspensivă de executare.

(8) În situaţia în care nu sunt aplicabile prevederile de la alin. (5) - (7), cauţiunea se constituie venit la bugetul de stat la împlinirea termenului de 3 ani calculat de la data la care aceasta putea fi solicitată.”

În cauză, petenta a solicitat restituirea cauţiunii consemnată la data de 31.05.2021, anterior înregistrării plângerii la Curtea de Apel din data de 02.06.2021, cauţiune care a fost consemnată în condiţiile prevăzute de art. 611 alin. 4 din Legea nr. 101/2016.

La dosar, pentru soluţionarea plângerii formulată împotriva deciziei C.N.S.C., petenta a depus copie după recipisa de consemnare nr. 207238674/1 din 31.05.2021 şi copie după ordinul de plată din 31.05.2021.

Curtea constată că în cauză sunt incidente prevederile art. 611 alin. 5 - 7 din Legea nr. 101/2016, astfel cum a fost modificată şi completată prin O.U.G. nr. 114/2020.

În procedura de restituire a cauţiunii prevăzută de art. 611 din Legea nr. 101/2016, legea nu face distincţie între cauţiunea constituită potrivit alin. 1 sau potrivit alin. 4, cum este cazul de faţă.

Potrivit principiului de drept „ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus” unde legea nu distinge, nici interpretul nu trebuie să distingă, în sensul că în cadrul ordonanței nu s-a prevăzut nicio normă derogatorie de la obligația restituirii cauțiunii de către C.N.S.C..

Prin modificările şi completările aduse Legii nr. 101/2016 prin O.U.G. nr. 114/2020 au fost clarificate aspectele referitoare la procedura restituirii cauţiunii, astfel că trebuie să se ţină cont de prevederile legii speciale, respectiv de art. 611 alin. 5 - 7 din Legea nr. 101/2016, care au atribuit în competenţa C.N.S.C. obligaţia de restituire a cauţiunii.

Potrivit art. 68 din Legea nr. 101/2016, dispoziţiile acestei legi se completează cu prevederile din Codul de procedură civilă, inclusiv prevederile referitoare la cauţiune, „în măsura în care prevederile acestuia din urmă nu sunt contrare”.

Astfel spus, prevederile art. 1064 C.proc.civ. reprezintă dreptul comun în materie de restituire a cauţiunii şi nu sunt aplicabile în cauza de faţă câtă vreme Legea nr. 101/2016 conține prevederi speciale, derogatorii de la dreptul comun.

Curtea reţine că, ori de câte ori suntem într-o materie în care există o reglementare specială, derogatorie de la dreptul comun, dispoziţiile legii speciale au prioritate în aplicare.

Simpla depunere în cadrul dosarului având ca obiect plângere formulată împotriva deciziei C.N.S.C. a unei copii de consemnare a cauţiunii constituită anterior înregistrării dosarului la Curtea de Apel, nu duce la concluzia obligaţiei instanţei de a restitui cauţiunea în condiţiile art. 1064 C.proc.civ.

Cauţiunea se consemnează, adică se pune la dispoziția autorității contractante, astfel încât dacă aceasta poate demonstra că a suferit un prejudiciu în urma formulării unei contestații care a fost respinsă, să se poată îndestula cu precădere din această cauțiune.

Dispoziţiile art. 611 alin. 4 din Legea nr. 101/2016 prevăd ca pentru soluţionarea plângerii să fie constituită în prealabil o cauţiune egală cu 50% din cauţiunea prevăzută la alin. (1), fiind legată indisolubil cauţiunea de soluţionarea contestaţiei pentru care a fost consemnată cauţiunea la C.N.S.C..

În temeiul dispoziţiilor art. 611 din Legea nr. 101/2016, astfel cum a fost modificată şi completată prin O.U.G. nr. 114/2020, pentru restituirea cauţiunii, cel care a consemnat cauţiunea va trebui să depună cerere de restituire la Consiliu şi la autoritatea contractantă după expirarea termenului prevăzut de lege.

După soluţionarea contestaţiei, oricare dintre părţile din contestaţie va avea dreptul de a formula plângere împotriva deciziei pronunţată de C.N.S.C., iar în cazul în care niciuna dintre părţi nu îşi exercită dreptul de a formula plângere împotriva deciziei C.N.S.C., aceasta din urmă va deveni definitivă după expirarea termenului de 10 zile.

Prin acelaşi act normativ se prevede faptul că restituirea nu va putea fi dispusă decât după expirarea unui termen de 30 de zile de la data în care decizia C.N.S.C. devine definitivă.

După expirarea celor două termene, respectiv cel de 10 zile acordat părţilor pentru a formula plângere împotriva deciziei C.N.S.C. şi cel de 30 de zile care începe să curgă de la data la care decizia devine definitivă, persoana interesată de restituirea cauţiunii va putea solicita Consiliului restituirea cauţiunii.

Procedura de restituire a cauţiunii, potrivit art. 611 alin. 7 din Legea nr. 101/2016, va fi supusă principiului contradictorialităţii, întrucât în privinţa soluţionării acestei cereri C.N.S.C. este obligat să citeze părţile pentru a avea loc o dezbatere în contradictoriu, autoritatea contractantă având posibilitatea de a bloca restituirea cauţiunii.

Consiliul se va pronunţa asupra cererii de restituire a cauţiunii printr-o încheiere supusă plângerii la instanţa competentă potrivit art. 32 alin. (1) sau (2) în termen de 5 zile de la comunicare. Plângerea este suspensivă de executare.

Curtea reţine condiţiile de procedură de restituire a cauţiunii expres reglementate în cadrul Legii nr. 101/2016, cu modificările şi completările ulterioare, din care rezultă fără putinţă de tăgadă competenţa C.N.S.C. în restituirea cauţiunii, după verificarea condiţiilor legale.

Pentru aceste motive, în temeiul art. 132 alin. 1 şi 3 C.proc.civ. şi în raport de dispoziţiile art. 611 alin. 5 - 7 din Legea nr. 101/2016, astfel cum a fost modificată şi completată prin O.U.G. nr. 114/2020, Curtea va declina competenţa de soluţionare a cererii de restituire a cauţiunii în favoarea Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor.

Domenii speta

Spete similare